Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2008 по делу n 07АП-1966/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

налогоплательщика вынесено в связи с неисполнением требований об уплате налогов и пеней № 3411 по состоянию на 18.05.2004г., № 9935 по состоянию на 01.11.2004г., № 14455 по состоянию на 28.12.2004г.; № 1852 по состоянию на 11.02.2005г.; № 6581 по состоянию на 09.08.2005г.; № 128 по состоянию на 06.02.2006г.; № 2398 по состоянию на 04.05.2006г, инкассовых поручений №№ 3472-3473, №№ 3461-3471 от 18.12.2006г.

При этом судебным актом установлено, что налоговым органом пропущен срок для бесспорного взыскания налога и пеней. С истечением указанного срока налоговый орган утрачивает право на бесспорное взыскание налога и дальнейшее его взыскание возможно только в судебном порядке.

В материалах дела имеется представленный налоговым органом расчет пени  по ЕНВД, начисленной с 01.01.2003 г. по 30.11.2007 г.

Общая задолженность по ЕНВД составила 82457,60 руб. и фактически сложилась за период с 3 квартала 2003г. (по сроку уплаты 25.10.2003г.) по 1 квартал 2006г. (по сроку уплаты 25.04.2006г.). Впоследствии эта сумма задолженности явилась основанием для начисления пеней нарастающим периодом до декабря 2007г. в сумме 32 821,7 руб., что налогоплательщиком не оспаривалось.

Сумма недоимки, по которой налоговым органом пропущен срок для принудительного исполнения в порядке ст. 47 НК РФ на основании судебного акта, вступившего в законную силу, составляет 60 349 руб., в том числе по следующим срокам уплаты: 2338,97 руб. по налоговой декларации за 3 квартал 2003 г. (27.10.2003 г.); 288,03 руб. по налоговой декларации за 4 квартал 2003 г. (26.01.2004 г.);  2 490 руб.  по налоговой декларации  за 1 квартал 2004 г. (26.04.2004 г.); 6 230 руб. по налоговой декларации за 3 квартал 2004 г. (25.10.2004 г.); 8037 руб. по налоговой декларации за 4 квартал 2004 г. (25.01.2005 г.); 11580 руб.  по налоговой декларации за 2 квартал 2005 г. (25.07.2005 г.); 12 658 руб. по налоговой декларации за 4 квартал 2005 г. (25.01.2006 г.); 16727 руб. по налоговой декларации за 1 квартал 2006 г. (25.04.2006 г.)

Налогоплательщиком произведена оплата пеней в сумме 16 327, 27 копеек, что подтверждается выпиской из лицевого счета, платежными и инкассовыми поручениями, и не оспаривается сторонами.

Учитывая, что налогоплательщик согласен с обоснованностью начисления пени в сумме 1306, 62 руб., судом рассматривается правомерность требований ЗАО «Новая аптека» о возложении обязанности на налоговый орган по возврату пеней в сумме 15020, 64 руб.

Как следует из представленного налоговым органом расчета, налогоплательщиком помимо  задолженности в размере 60 349 руб., несвоевременно исполнялась обязанность по уплате ЕНВД, начисленного и по иным срокам уплаты.

Так, налог за 2 квартал 2004 г. по сроку уплаты 26.07.2004 г. частично уплачен 14.10.2004 г., обязанность по оплате ЕНВД за 1 квартал 2005 г. по срокам уплаты 25.04.2005 г.  и 25.10.2005 г. не была исполнена налогоплательщиком, за 2-4 квартал 2006 г., 1-3 квартал 2007 г.  оплата произведена несвоевременно.

Принимая во внимание указанные обстоятельства, суд апелляционной инстанции находит доводы налогового органа о том, что спорные пени относятся к текущим, обоснованными.

В связи с чем, выводы суда первой инстанции о пропуске налоговым органом срока для взыскания пеней в судебном порядке, в связи с тем, что по истечении срока давности для взыскания сумм по основному обязательству (недоимки по налогу) истекает и срок давности для взыскания сумм по дополнительному обязательству (пеням), неправомерны.

В соответствии с п.п.5 п.1 ст.21 НК РФ налогоплательщики имеют право на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных или излишне взысканных налогов, пени, штрафов.

Согласно п.п.5.п.1 ст.32 НК РФ налоговые органы обязаны осуществлять возврат или зачет излишне уплаченных или излишне взысканных сумм налогов, пеней, штрафов в порядке, предусмотренном настоящим НК РФ.

Учитывая, что излишней уплаты  либо излишнего взыскания пеней не установлено, оснований для возврата налоговым органом пеней в сумме 15020, 64 руб., не имеется.

Выводы суда первой инстанции не соответствуют обстоятельствам дела, принятое решение подлежит отмене по основаниям, установленным статьей 270 АПК РФ.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы в размере 3000 руб. подлежат взысканию в федеральный бюджет с ЗАО «Новая аптека»

Руководствуясь ст. 110, ст. 156, п.2 ст. 269, п.3 ч.1 ст.270 Арбитражного процессуального кодекса   Российской Федерации,  суд  апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Решение арбитражного суда Кемеровской области от 21.02.2008 года                                  по делу № А27-11155/2007-6 отменить.

В удовлетворении требований Закрытого акционерного общества «Новая аптека» об обязании  МРИ ФНС № 5 по Кемеровской области возвратить излишне взысканные пени в общем размере 15 020 рублей 64 копейки отказать.

Взыскать с Закрытого акционерного общества «Новая аптека» государственную пошлину в федеральный бюджет в размере 3 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу немедленно.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий                                                                                В.А. Журавлева

Судьи                                                                                               М.Х. Музыкантова

Н.А. Усанина