Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2009 по делу n А73-8280/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

переизбрании Совета директоров в прежнем составе, договор управления обществом № 06/2 от 01.03.2006 г., распоряжение (решение) Совета директоров от 25.05.2009 г.,  приказа ООО «Байт ДВ+» об управлении обществом № 01/6-10 от 08.06.2009 г.  противоречит указанным выше нормам законодательства, разъяснений ВАС РФ и фактическим обстоятельствам, не отвечают признакам допустимости и относимости доказательств.

В частности, из доводов третьих лиц следует, что Совет директоров образован  по решению общего собрания ООО «Афалина-Трейд»  от 01.03.2006 г. № 0-1/3 которым принято  решение о смене участников:   вместо Лесняк Н.Н. включить Масюкова В.И. и Пермякову Е.М, определить постоянно действующим исполнительным органом Совет директоров, разграничить  полномочия высших и исполнительных органов, утвердить внутренние документы положение о Совете директоров, назначить на должность председателя Совета директоров Пермякову  Е.М.

Суд критически относится к указанным документам, поскольку решение о продаже доли Масюкову В.И. и Пермяковой Е.М. и изменении состава участников принято Лесняк Н.Н. только по решению № 2 от 02.03.2006 г., т.е.  позднее собрания от 01.03.2006, на которое ссылаются третьи лица. Масюков также отрицает свое участие в собрании от 01.03.2006 г.

Именно принятое Лесняк Н.Н. решение № 2 от 02.03.2006 было представлено в налоговый орган для внесения изменений в ЕГРЮЛЮ, о чем на нем проставлена отметка налогового органа.

Согласно статье 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном названным Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются  наряду с другими письменные доказательства.

Письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа (часть 1 статьи 75 АПК РФ).

Частью 8 статьи 75 АПК РФ установлено, что письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии.

Представленные третьими лицами в арбитражный суд ксерокопии документов, не заверенные надлежащим образом.

На основании оценки в порядке статьи 71 АПК РФ представленных доказательств и фактических обстоятельств дела, суд апелляционной инстанции считает исковое заявление подлежащим удовлетворению.

Исходя из указанных выше обстоятельств и положений Федерального  закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, Устава общества, суд первой инстанции рассмотрел дело без  привлечения к участию в деле всех заинтересованных лиц, права которых могут быть затронуты решением, а именно,  участника общества  Пермякову  Е.М., считающую себя председателем Совета директоров, которая приняла оспариваемые решения и ООО «Байт ДВ+», которому переданы полномочия управляющей организации.

В соответствии с пунктом 42 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.08.2004 №  82 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» в том случае, когда решение вынесено о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле суд апелляционной инстанции принимает постановление об отмене решения и указывает в нем или в отдельном определении на переход к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. При этом он решает вопрос о привлечении к участию в деле лица, о правах и обязанностях которого принято отмененное решение (пункт 4 части 4, части  5 статьи 270 Кодекса), что было сделано судом определением 23.09.2009 г.

Согласно пункту 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36 по результатам рассмотрения дела суд апелляционной инстанции согласно пункту 2 статьи 269 АПК РФ выносит постановление, которым отменяет судебный акт первой инстанции и принимает новый судебный акт.

Госпошлина по иску в силу статьи 110 АПК РФ подлежит возложению на ответчика.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 28.07.2009 по делу № А73-8280/2009 отменить.

Признать недействительным решение (распоряжение) Совета директоров общества № 3 от 18.05.2009 г. о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации - общество с ограниченной ответственностью «Байт ДВ+».

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Афалина-Трейд» в пользу Масюкова Валентина Ивановича расходы по оплате госпошлины по иску 2000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа двухмесячный срок.

Председательствующий                                                           И.В.Иноземцев

Судьи                                                                                          С.Б.Ротарь

                                                                                                     М.О.Волкова