Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2014 по делу n К.. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

вышестоящим налоговым органом - УФНС России по Хабаровскому краю при рассмотрении апелляционной жалобы Общества с учетом правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.06.2013 N 1001/13.

Процедура рассмотрения материалов проверки и принятия решения налоговым органом была соблюдена, о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки ООО "РОСДВ" было извещено надлежащим образом, представителю Общества, принимавшему участие при рассмотрении материалов проверки, была обеспечена реальная возможность на ознакомление с материалами налоговой проверки, дачу объяснений, представление доказательств.

Учитывая вышеизложенное, и принимая во внимание, что оспариваемое решение Инспекции принято в соответствии с порядком, установленным статьей 101 НК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что оснований для признания решения Инспекции недействительным в полном объеме по тому мотиву, что часть документов, на основании которых были определены доходы ООО "РОСДВ", были истребованы налоговым органом до проведения выездной налоговой проверки, не установлено.

Признавая отсутствие, оснований для признания в составе расходов по налогу на прибыль за 4 квартал 2011 затрат в сумме 11 224 077,13 руб. и налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2011 в сумме 2 020 322,08 руб. по хозяйственной операции с ООО "Строй Актив" (ОГРН 1122723005129, ИНН 2723152288) суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 252 НК РФ при определении налогооблагаемой прибыли налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ).

При этом для целей налогообложения расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ - убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Следовательно, каждая совершенная хозяйственная операция должна быть подтверждена первичными документами, которые фиксируют факт ее совершения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в порядке статьи 166 НК РФ, на установленные этой статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, и товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Статьей 172 НК РФ установлен порядок применения налоговых вычетов, согласно которой налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 НК РФ.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг) сумм налога к вычету; счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 статьи 169 НК РФ, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

В пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" разъяснено, что судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики.

В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Как указано в пунктах 4 и 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

При этом следует учитывать, что возможность достижения того же экономического результата с меньшей налоговой выгодой, полученной налогоплательщиком путем совершения других предусмотренных или не запрещенных законом операций, не является основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.

О необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

- невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

- отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

- учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

- совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

Право на налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость и правомерность отнесения затрат на расходы при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль налогоплательщик должен подтвердить путем представления документов, предусмотренных статьями 171, 172, 169, 252 НК РФ, достоверно свидетельствующих об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает налоговые последствия.

Таким образом, налогоплательщиком, заявившим налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость и включившим в состав расходов затраты, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, должны быть подтверждены реальность хозяйственных отношений с контрагентом, достоверность сведений в первичных документах, их подписание уполномоченными лицами, а также действительное заключение и исполнение сделок.

Указывая на наличие хозяйственной операции с контрагентом ООО "Строй Актив", Общество в материалы дела представило договор строительного подряда от 26.08.2011 N 16/26/08/11, локальный сметный расчет по отсыпке тела дороги ПК 23-46 рудные тела "Валунистое", акт о приемке выполненных работ унифицированной формы N КС-2 от 26.11.2011 N 1, счет-фактуру от 26.11.2011 N 341 на сумму 13 244 399,21 руб., в том числе НДС в сумме 2 020 322,08 руб., справку о стоимости выполненных работ и затрат унифицированной формы N КС-3 от 26.11.2011 N 1, акт сверки взаимных расчетов за период с 01.08.2011 по 10.12.2011, а также письма от 25.12.2011 N 20, от 25.03.2012 N 20, направленные ООО "Строй Актив" в адрес ООО "РОСДВ" (т. 6, л.д. 5-23).

Как следует из пункта 1.1. договора строительного подряда от 26.08.2011 N 16/26/08/11, заключенного между ООО "РОСДВ" (Заказчик) и ООО "Строй Актив" (Подрядчик) Подрядчик обязуется выполнить работы по отсыпке тела дороги ПК 23-46, расположенной по адресу: Хабаровский край, Николаевский район, рудные тела "Валунистое", а Заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их.

В соответствии с пунктом 2.1 договора начало выполнения работ с 26.08.2011, окончание выполнения работ - 26.09.2011.

Согласно пункту 3.1 договора цена работ составляет 13 244 399,21 руб. с НДС (2 020 332,08 руб.) в соответствии с локальным-сметным расчетом.

В связи с выполнением работ между ООО "Строй Актив" и ООО "РОСДВ" был подписан акт о приемке выполненных работ унифицированной формы N КС-2 от 26.11.2011 N 1 на сумму 13 244 399,21 руб. с учетом НДС в сумме 2 020 332,08 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат унифицированной формы N КС-3 от 26.11.2011 N 1, к оплате ООО "Строй Актив" был выставлен счет-фактура от 26.11.2011 N 341 на сумму 13 244 399,21 руб., в том числе НДС в сумме 2 020 322,08 руб.

Оплату ООО "Строй Актив" стоимости выполненных работ ООО "РОСДВ" не производило.

Налоговым органом в материалы дела был представлен договор строительного подряда от 22.08.2011 N МНВ 23-08-11, заключенный между ЗАО "Многовершинное" (Заказчик) и ООО "РОСДВ" (Подрядчик), на выполнение Подрядчиком ремонтно-строительных, монтажных и иных работ по устройству участка временной дороги на рудные тела Валунистое и Тихое от 23 пикета по 46 пикет включительно по адресу: Хабаровский край, Николаевский район, пос.Многовершинный, а Заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их.

В соответствии с пунктом 4.1 договора окончание выполнения работ по договору - 12.10.2011.

Согласно пункту 5.1 договора общая цена работ составляет 31 924 027 руб.

Дополнительным соглашением от 25.08.2011 N 1 к договору от 22.08.2011 ЗАО "Многовершинное" и ООО "РОСДВ" внесли изменения в пункт 1.1 договора, цифра "46" была заменена на цифру "32", а пункт 5.1. был изложен в следующей редакции: "общая цена работ составляет 12 552 847 руб.".

Таким образом, в рамках заключенного договора строительного подряда от 22.08.2011 N МНВ 23-08-11 и дополнительного соглашения к договору, ООО "РОСДВ" обязалось выполнить для ЗАО "Многовершинное" работы по устройству временной дороги на рудные тела Валунистое и Тихое с ПК23 по ПК32 в срок до 25.09.2011, а ЗАО "Многовершинное" обязалось принять и оплатить работы стоимостью 12 552 847 руб.

В соответствии с актами о приемке выполненных работ унифицированной формы N КС-2 от 13.09.2011 NN 6, 7, 8 работы по договору строительного подряда от 22.08.2011 N МНВ 23-08-11 были выполнены ООО "РОСДВ" в полном объеме в срок с 25.08.2011 по 13.09.2011.

Актом от 13.09.2011 N 115 Заказчик (ЗАО "Многовершинное") принимает выполненные Подрядчиком (ООО "РОСДВ") работы на сумму 12 552 847 руб.

В связи с выполнением работ ООО "РОСДВ" в адрес ЗАО "Многовершинное" выставило счет-фактуру от 13.09.2011 N 92 на сумму 12552847 руб.

С учетом изложенного, как верно указал суд первой инстанции, из представленных в дело доказательств следует, что работы по устройству временной дороги на рудные тела Валунистое и Тихое с ПК23 по ПК32 были выполнены ООО "РОСДВ" до 13.09.2011, в этот же день - 13.09.2011 выполненные работы были переданы Заказчику ЗАО "Многовершинное".

Вместе с тем, Субподрядчиком ООО "Строй Актив" указанные работы были сданы Подрядчику ООО "РОСДВ" только 26.11.2011, то есть после принятия указанных работ 13.09.2011 Заказчиком ЗАО "Многовершинное".

Кроме того, у Субподрядчика ООО "Строй Актив" работы были приобретены ООО "РОСДВ" по цене 13 244 399,21 руб., в то время как для Заказчика указанные работы были выполнены ООО "РОСДВ" по цене 12 552 847 руб., то есть по более низкой цене.

Так же судом установлено, что договор строительного подряда N 16/26/08/11 с ООО "Строй Актив" был заключен ООО "РОСДВ" 26.08.2011, в то время как в качестве юридического лица ООО "Строй Актив" было зарегистрировано в ЕГРЮЛ только 26.07.2012, то есть по истечении почти одного года после совершения хозяйственной операции с ООО "РОСДВ".

В соответствии с пунктом 3 статьи 49 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц.

Согласно статье 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

На основании пункта 3 статьи 154 ГК РФ для заключения договора необходимо выражение согласованной воли сторон.

Предприятия, не прошедшие государственную регистрацию, не считаются юридическими лицами.

Указанные предприятия не обладают правоспособностью юридического лица, необходимой для совершения действий, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Действия, совершенные от имени указанных лиц, не могут быть признаны сделками, поскольку воли стороны на заключение договора выражено не было.

Составление от имени несуществующих организаций первичных учетных документов противоречит требованиям законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, поскольку не произошла операция, являющаяся объектом налогообложения.

В данном случае невозможно произвести уменьшение расходов в целях исчисления налога на прибыль и учесть налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость.

Согласно статье 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность.

Вступая в обязательственные правоотношения по приобретению работ у спорного контрагента, ООО "РОСДВ" не удостоверилось в правоспособности ООО "Строй Актив" и в государственной регистрации этой организации в качестве юридического лица; не запросило правоустанавливающих документов у юридического лица, от имени которого выполнены документы, равно как не воспользовалось общедоступной информацией о государственной регистрации контрагента, находящейся на официальном сайте регистрирующего органа в сети Интернет в соответствии со статьей 6 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Следовательно, Общество действовало без должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента (предполагающих проверку правоспособности, то есть установление юридического статуса, возникновение которого обусловлено государственной регистрацией юридического лица, а также наличия у него соответствующих подтверждаемых документально полномочий на совершение юридически значимых действий).

Принимая во внимание, что государственная регистрация ООО "Строй Актив" в качестве юридического лица была произведена по истечении почти одного года после совершения хозяйственной операции с ООО "РОСДВ", действия, совершенные от имени несуществующего лица, не могут быть признаны сделками.

С учетом вышеизложенного, суд апелляционной инстанции  соглашается с выводом суда первой инстанции, что оснований для признания в составе расходов по налогу на прибыль за 4 квартал 2011 затрат в сумме 11 224 077,13 руб. и