Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2014 по делу n А73-8417/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 06АП-6619/2013

13 февраля 2014 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 05 февраля 2014 года. Полный текст  постановления изготовлен 13 февраля 2014 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего     Волковой М.О.,

судей                                       Гетмановой Т.С., Иноземцева И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бабко А.В.,

при участии  в заседании:

от ОАО «Востоккредитбанк»: Новикова О.П., представитель по доверенности от 10.09.2013 №28АА 0467374;

от ООО «Техмонтаж»: Соколов Д.В., представитель по доверенности от 09.01.2014; Салеев В.Е., представитель по доверенности от 13.05.2013;

от ООО «Глорис», ООО «Восток-2008», Управления Росреестра по Хабаровскому краю:  представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью «Техмонтаж»

на решение от  25.10.2013

по делу № А73-8378/2012

Арбитражного суда Хабаровского края,

принятое судьей  Усенко Ж.А.

по иску открытого акционерного общества «Востоккредитбанк» 

к  обществу с ограниченной ответственностью «Глорис»

об  обращении взыскания на заложенное имущество

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Техмонтаж»

к  обществу с ограниченной ответственностью «Глорис», открытому акционерному обществу «Востоккредитбанк» 

о  признании обременения отсутствующим

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Восток-2008», Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Востокредитбанк» (далее – ОАО «Востоккредитбанк»)  (ОГРН 1022800000376) обратилось в Арбитражный суд  Хабаровского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Глорис» (далее – ООО «Глорис») (ОГРН 1092724001358) об обращении взыскания на заложенные ООО «Глорис» права требования по договорам участия в долевом строительстве.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление Федеральной службы государственной регистрации кадастра и картографии по Хабаровскому краю (далее – Управление Росреестра), общество с ограниченной ответственностью «Техмонтаж» (далее – ООО «Техмонтаж»)  (ОГРН 1052701545522) и общество с ограниченной ответственностью «Восток-2008» (далее – ООО «Восток-2008»).

Определением от 06.08.2012 настоящее дело объединено в одно производство с делом №А73-8417/2012 по иску ООО «Техмонтаж» к ООО «Глорис», ОАО «Востоккредитбанк» о признании обременения – залога прав требований по договорам участия в долевом строительстве, заключенным между ООО «Техмонтаж» и ООО «Глорис» по договору залога, заключенному между ОАО «Востоккредитбанк» и ООО «Глорис» - отсутствующим. Делу присвоен № А73-8378/2012.

Решением от 25.10.2013 первоначальный иск удовлетворен. Судом установлен порядок продажи заложенного имущества путем публичных торгов, с начальной продажной ценой, определенной сторонами в договоре залога. Этим же решением в удовлетворении встречного иска – отказано.

В апелляционной жалобе ООО «Техмонтаж» считает судебный акт – подлежащим отмене ввиду его незаконности и необоснованности.

В обоснование указано на получение ООО «Глорис» денежных средств по договору кредитной линии №9049 от 26.11.2009 в сумме 38 146 678,50 рублей, который возвращен ОАО «Востоккредитбанк» в полном объеме 31.03.2010  до  подписания договора залога №01/10009/2 от 30.04.2010, в связи с чем считает, что ООО «Глорис» приобрело права требования по договорам участия в долевом строительстве за счет собственных денежных средств.

Поскольку нецелевое использование денежных средств отсутствует, считает, что отсутствует и злоупотребление правом со стороны ООО «Глорис» и ООО «Техмонтаж».

По мнению заявителя жалобы,  изменение назначения платежей за год до окончания срока оплаты прав по договорам участия в долевом строительстве не означает невозможность их оплаты позднее за счет собственных денежных средств дольщика.

Ссылаясь на отсутствие согласия ООО «Техмонтаж» на передачу в залог прав требований, считает, что не исполнение пункта 2.1.9 договора залога свидетельствует о ничтожности самого договора залога.

В этой связи полагает, что при надлежащем заключении и исполнении договора кредитной линии и договора залога задолженность перед банком не осталась бы не обеспеченной.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «Востоккредитбанк» выразило несогласие с ее доводами, указав на отсутствие оплаты договоров  долевого участия за счет собственных средств ООО «Глорис»; отсутствие необходимости получения согласия застройщика на заключение договора залога; злоупотребление правом со стороны ООО «Глорис» и ООО «Техмонтаж».

В судебном заседании представители ОАО «Востоккредитбанк» и ООО «Техмонтаж» поддержали свои позиции, дав соответствующие пояснения.

ООО «Техмонтаж» представило договор купли-продажи строительных материалов от 01.10.2009, заключенный с ООО «Стройситигрупп», ходатайствуя о его приобщении.

На основании части 2 статьи 268 АПК РФ указанный документ приобщен к материалам дела.

Иные участвующие в деле лица, извещенные в соответствии с требованиями статей 121 – 123 АПК РФ, с учетом Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации»,  в судебное заседание своих представителей  не направили.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившихся участников процесса.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения участвующих в деле лиц, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены  оспариваемого решения.

Как следует из материалов дела, 31.03.2010 между ОАО «Востоккредитбанк» (кредитор, Банк) и ООО «Восток-2008» (заемщик)  заключен кредитный договор  № 01/10009,   в соответствии с которым Банк   предоставил   заемщику   кредит     на пополнение оборотных средств в сумме 75 000 000 рублей  со сроком возврата до  29.03.2013.

30.04.2010 в целях обеспечения исполнения кредитного договора между  ОАО «Востоккредитбанк» (залогодержатель) и ООО «Глорис» (залогодатель) заключен   договор  № 01/10009/2 залога  права требования по договорам участия в долевом строительстве:

- № 282/2009 от 27.10.2009, заключенному между ООО «Техмонтаж» (застройщик) и ООО «Глорис» (участник) в отношении  трехкомнатной квартиры,  площадью согласно проекту 98,38 кв.м, расположенной в блок-секции  № 1 на 2 этаже, третья по счету слева направо на лестничной площадке в строящемся  многоэтажном жилом доме по ул. Рокоссовского в Индустриальном районе г. Хабаровска (1 пусковой комплекс), расположенном на земельном участке с кадастровым номером 27:23:051113:54 по адресу: Хабаровский край, г. Хабаровск, Индустриальный  район, участок находится примерно в 31,6 м по направлению на северо-запад от ориентира «жилое здание», расположенного за пределами участка (адрес ориентира: ул.Рокоссовского, 24);

- № 283/2009 от 27.10.2009, заключенному между теми же лицами в отношении двухкомнатной квартиры, площадью согласно проекту 95,83 кв.м, расположенной в блок-секции № 1 на 2 этаже, четвертая по счету слева направо на лестничной площадке в строящемся  многоэтажном жилом доме по ул. Рокоссовского в Индустриальном районе г. Хабаровска (1 пусковой комплекс), расположенном на земельном участке с кадастровым номером 27:23:051113:54 по адресу: Хабаровский край, г. Хабаровск, Индустриальный  район, участок находится примерно в 31,6 м по направлению на северо-запад от ориентира «жилое здание», расположенного за пределами участка (адрес ориентира: ул.Рокоссовского, 24);

- № 284/2009 от 27.10.2009, заключенному между теми же лицами в отношении  двухкомнатной квартиры, площадью согласно проекту  80,58 кв.м, расположенной в блок-секции № 1 на 2 этаже, пятая по счету слева направо на лестничной площадке в строящемся  многоэтажном жилом доме по ул. Рокоссовского в Индустриальном районе г. Хабаровска (1 пусковой комплекс), расположенном на земельном участке с кадастровым номером 27:23:051113:54 по адресу: Хабаровский край, г. Хабаровск, Индустриальный  район, участок находится примерно в 31,6 м по направлению на северо-запад от ориентира «жилое здание», расположенного за пределами участка (адрес ориентира: ул.Рокоссовского, 24);

- № 498/2009 от 26.10.2009, заключенному  между теми же лицами в отношении  двухкомнатной квартиры, площадью согласно проекту 72,28 кв.м, расположенной в блок-секции № 3 на 16 этаже, пятая по счету слева направо на лестничной площадке в строящемся  многоэтажном жилом доме по ул. Рокоссовского в Индустриальном районе г. Хабаровска (1 пусковой комплекс), расположенном на земельном участке с кадастровым номером 27:23:051113:54 по адресу: Хабаровский край, г. Хабаровск, Индустриальный  район, участок находится примерно в 31,6 м по направлению на северо-запад от ориентира «жилое здание», расположенного за пределами участка (адрес ориентира: ул.Рокоссовского, 24);

- № 497/2009 от 26.10.2009, заключенному между теми же лицами в отношении  трехкомнатной квартиры, площадью согласно проекту  98,21 кв.м, расположенной в блок-секции № 3 на 16 этаже, третья по счету  слева направо на лестничной площадке в строящемся  многоэтажном жилом доме по ул. Рокоссовского в Индустриальном районе г. Хабаровска (1 пусковой комплекс), расположенном на земельном участке с кадастровым номером 27:23:051113:54 по адресу: Хабаровский край, г. Хабаровск, Индустриальный  район, участок находится примерно в 31,6 м по направлению на северо-запад от ориентира «жилое здание», расположенного за пределами участка (адрес ориентира: ул.Рокоссовского, 24);

- № 436/2009 от 26.10.2009, заключенному между теми же лицами в отношении трехкомнатной квартиры, площадью согласно проекту 98,21 кв.м, расположенной  в  блок-секции № 3 на 15 этаже, третья по счету слева направо  на лестничной площадке в строящемся  многоэтажном жилом доме по ул. Рокоссовского в Индустриальном районе г. Хабаровска (1 пусковой комплекс), расположенном на земельном участке с кадастровым номером 27:23:051113:54 по адресу: Хабаровский край, г. Хабаровск, Индустриальный  район, участок находится примерно в 31,6 м по направлению на северо-запад от ориентира «жилое здание», расположенного за пределами участка (адрес ориентира: ул.Рокоссовского, 24);

 Договор залога, а также договоры участия в долевом строительстве зарегистрированы Управлением федеральной  регистрационной службы по Хабаровскому краю и Еврейской автономной области.

 Общая  сумма залога по  указанным объектам составила 23 020 000 рублей.

 Определением Арбитражного суда Амурской области  от 09.04.2012 по делу  №А04-5707/2010  ООО «Глорис» восстановлен в качестве залогодателя  по кредитному  договору № 01/10009 от 31.03.2010  на условиях договора залога № 01/10009/2 от 30.04.2010.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 28.04.2012 по делу №А51-15980/2011 ООО «Восток-2008» (заемщик)  признано несостоятельным (банкротом).

 В связи с неисполнением заемщиком условий кредитного договора у ООО «Восток-2008» перед ОАО «Востоккредитбанк» образовалась задолженность в общей сумме 188 682 465,75 рублей, в том числе:  75 000 000 рублей –  ссудная задолженность, 20 219 178,08 рублей – проценты по кредиту, 48 880 000 рублей –  дополнительная плата  в размере 0,5% за каждый день просрочки на сумму остатка  просроченной ссуды, 44 583 287,67 рублей – пени за просрочку платежа по уплате  процентов в размере 1% от суммы платежа за каждый день просрочки.

 Определением  Арбитражного суда Приморского края от 02.10.2012 требования ОАО «Востоккредитбанк»  в размере 188 682 465,75 рублей признаны обоснованными и включены в  третью очередь реестра кредиторов.

Ссылаясь на неисполнение   заемщиком  условий кредитного договора, ОАО «Востоккредитбанк» на основании статей 337, 348 ГК РФ обратилось в суд с иском об обращении взыскания на заложенное имущество.

В свою очередь, ООО «Техмонтаж»  обратилось к ООО «Глорис», ОАО «Востоккредитбанк» о признании обременения – залога прав требований по договорам участия в долевом строительстве, заключенным между ООО «Техмонтаж» и ООО «Глорис» по договору залога, заключенному между ОАО «Востоккредитбанк» и ООО «Глорис», - отсутствующим.

Требования мотивированы отсутствием обременения ввиду расторжения договоров участия в долевом строительстве в одностороннем порядке в связи с неисполнением участником долевого строительства – ООО «Глорис»  обязательств  оплатить строительство спорных шести квартир ввиду последующего изменения сторонами назначения платежа. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Согласно пункту 1 статьи 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. При этом в силу пункта 1 статьи 809 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (статья 310 ГК РФ).

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение