Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2014 по делу n М.. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 06АП-5032/2013

23 января 2014 года

г. Хабаровск

            Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2014 года. Полный текст  постановления изготовлен 23 января 2014 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего     Козловой Т.Д.

судей                                       Головниной Е.Н., Ротаря С.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Степаненко Т.В.

при участии  в заседании:

от открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»: Русанов П.Э., представитель, доверенность от 01.01.2013 №ДЭК-20-15/206Д;

от Ванинского муниципального предприятия «Энергосеть»: Измайлова Л.М., представитель, доверенность б/н от 25.09.2013;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»

на решение от 30.07.2013

по делу №А73-4734/2013

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Малашкиным Д.Л.

по иску открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»

к Ванинскому муниципальному предприятию «Энергосеть» муниципального образования Ванинского района Хабаровского края

о  взыскании 7198 969 руб. 40 коп.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (ИНН 2723088770 ОГРН 1072721001660, далее – ОАО «ДЭК») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Ванинскому муниципальному предприятию «Энергосеть»  муниципального образования Ванинского района Хабаровского края (ИНН 2709000999 ОГРН 1022700711626, далее – ВМП «Энергосеть») о взыскании 7 198 969 руб. 40 коп., составляющих задолженность по оплате фактических потерь электроэнергии в сетях ответчика за период с декабря 2012 года по февраль 2013 года по договору покупки электрической энергии на компенсацию потерь от 01.01.2010 №1 (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 АПК РФ).

         Решением суда от 30.07.2013 исковые требования удовлетворены частично. С ВМП «Энергосеть» в пользу ОАО «ДЭК» взыскан основной долг в сумме 7 162 286 руб. 46 коп., в удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

         В апелляционной жалобе (с учетом пояснений) ОАО «ДЭК» просит изменить решение суда от 30.07.2013, удовлетворив исковые требований в полном объеме.

         В обоснование жалобы заявитель ссылается на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам и неправильное применение законодательства об электроэнергетике. По мнению заявителя, судом первой инстанции при расчете фактических потерь необоснованно приняты во внимания показания общедомового прибора учета по жилому дому в пос.Ванино, ул.Зеленая, 26, расположенного не на границе  жилого дома, а на подстанции ВМП «Энергосеть». Полает, что в этом случае, потребление абонентами (подлежащее вычитанию из объема отпущенной в сети ВМП «Энергосеть» электроэнергии) должно рассчитываться по нормативу ввиду отсутствия у жителей индивидуальных приборов учета. Указывает на отсутствие в доме №26 по ул.Зеленая общего имущества и, как следствие, потребления электрической энергии на общедомовые нужды. Ссылается на то, что приборы учета опломбированы только свинцовой пломбой.

В отзыве на апелляционную жалобу ВМП «Энергосеть» выразило несогласие с доводами жалобы, просило оставить обжалуемый судебный акт без изменения как законный и обоснованный. При этом не оспаривает вывод суда первой инстанции об установке прибора учета в жилом доме по ул.Морская, 15а с нарушением норм действующего законодательства, в связи с чем соглашается с расчетом истца, не учитывающего показания по этому прибору.

Для представления дополнительных доказательств по делу судебное заседание на основании статьи 158 АПК РФ откладывалось до  16.01.2014 до 14 час. 40 мин.

После отложения ответчиком документы в подтверждение факта согласования с собственниками жилого дома, расположенного по адресу: п.Ванино, ул.Зеленая, 26, установки общедомового прибора учета за пределами внешней стены дома.

Данные документы, а также документы, представленные сторонами в судебном заседании апелляционного суда приобщены к материалам дела на основании  части 2 статьи 268 АПК РФ с учетом разъяснений, изложенных в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции».

В судебном заседании апелляционной инстанции апелляционной инстанции представители ОАО «ДЭК» и ВМП «Энергосеть» поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзыве на неё соответственно, дав по ним пояснения.

Из содержания апелляционной жалобы и пояснений представителя истца, данных в  заседании апелляционного суда, усматривается, что решение арбитражного суда от 30.07.2013  обжалуется истцом в части стоимости фактических потерь электрической энергии, возникших в связи с передачей энергии потребителям, расположенным в п. Ванино по адресу: ул.Зеленая, 26.          В этой связи, принимая во внимание отсутствие со стороны ответчика возражений в суде апелляционной инстанции по проверке только указанной части судебного акта, суд апелляционной инстанции, руководствуясь частью 5 статьи 268 АПК РФ с учетом разъяснений, указанных в пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», осуществляет проверку судебного акта в пределах, определяемых апелляционной жалобой.

Проверив законность решения от 30.07.2013 с учетом доводов апелляционной жалобы и возражений на нее, заслушав представителей сторон в судебных заседаниях, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующему.

Установлено, что 01.01.2010 между ОАО «ДЭК» (продавец) и ВМП «Энергосеть» (покупатель) заключен, с учетом согласования возникших при подписании разногласий, договор №1 покупки электрической энергии на компенсацию потерь (далее - Договор), по условиям которого продавец обязался поставлять покупателю электрическую энергию в количестве фактических потерь, возникающих при оказании услуг по ее передаче покупателем по своим электрическим сетям, а покупатель обязался принимать и оплачивать указанный объем электрической энергии (пункт 2.1). Стороны согласовали, что объем электроэнергии, подлежащий приобретению и оплате, определяется покупателем в соответствии с приложением №6 к договору и оформляется актом приема-передачи; указанный в акте объем подтверждается ведомостью потребления и расчетом приобретаемого фактического объема электрической энергии (пункт 4.1).

Пунктом 4.5.2 договора предусмотрена обязанность покупателя в срок до 20 числа месяца, следующего за расчетным, оплачивать ресурс с учетом денежных средств, ранее внесенных покупателем.

 Срок действия договора распространен на отношения сторон, возникшие с 01.01.2010, и предусматривает, в отсутствие возражений, ежегодную пролонгацию (пункты 6.1, 6.2).

Для компенсации потерь в сетях при передаче энергии, отпущенной в сети ответчика в период с декабря 2012 года по февраль 2013 года, истцом в адрес ответчика  выставлены счета-фактуры от 31.12.2011 №2504/2 на сумму     5 339 042 руб. 86 коп., от 31.01.2013 №56/2 на сумму 4 770 892 руб. 09 коп., от 28.02.2013 №287/2 на сумму 3 209 034 руб. 45 коп., всего на сумму 13 318 969 руб. 40 коп.

 Ссылаясь на то, что ВМП «Энергосеть» стоимость фактических потерь оплачена частично – в сумме 6 120 000 руб., ОАО «ДЭК» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском (с учетом уточнения).

Принимая решение о частичном удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из следующего.

Порядок взаимодействия субъектов розничных рынков, участвующих в обороте электрической энергии, с сетевой организацией в связи с приобретением электрической энергии (мощности) сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии в принадлежащих ей объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, регулируется Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442 (далее - Основные положения), учитывая вступление в действие первой редакции данного документа с 12.06.2012 и пункта 122 этого Постановления.

Обязанность сетевых организаций компенсировать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, включенных в цену (тарифы) на электрическую энергию, закреплена в пунктах 128-130 Основного положения.

Согласно разделу 10 Основных положений, пункту 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 №861, объем потерь электрической энергии в принадлежащих сетевой организации  электрических сетях за расчетный период определяется по общему правилу на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и смежными сетевыми организациями, и зафиксированных в первичных учетных документах. Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Объем электрической энергии, поступившей в спорный период в сети ответчика, и переданный из сетей ответчика потребителям ОАО «ДЭК», присоединенным к сетям ВМП «Энергосеть» (за исключением энергии, преданной в жилой дом, расположенный в п.Ванино по адресу: ул.Зеленая, 26), и смежным сетевым организациям, не является спорными, в связи с чем апелляционным судом не проверяются.

Относительно количества электрической энергии, переданной в спорный жилой дом, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с пояснениями представителя истца, данными в заседании апелляционного суда, объем электропотребления  названным жилым домом произведен ОАО «ДЭК» расчетным путем, ввиду отсутствия индивидуальных приборов учета – по нормативам потребления.

ВМП «Энергосеть» настаивает на необходимости производить расчет в соответствии с данными общедомового прибора учета, указанными в ежемесячных ведомостях снятия показаний, подписанных представителями ВМП «Энергосеть» и исполнителя коммунальных услуг (ООО «Август Плюс»).

В подтверждение факта приемки в эксплуатацию и допуска в  качестве расчетного общедомового прибора учета ответчик представил подписанный его представителем и представителем исполнителя коммунальных услуг (ООО «Август плюс» акт проверки (приемки) общедомовых средств учета от 31.08.2012 №54.

В соответствии с названным актом прибор учета, установленный на границе раздела балансовой принадлежности электросетей между абонентом и сетевой организацией, может использоваться в качестве расчетного.

В соответствии с пунктом 152 Основных положений установленный прибор учета должен быть допущен в эксплуатацию в порядке, установленном настоящим разделом.

Под допуском прибора учета в эксплуатацию в целях применения настоящего документа понимается процедура, в ходе которой проверяется и определяется готовность прибора учета, в том числе входящего в состав измерительного комплекса или системы учета, к его использованию при осуществлении расчетов за электрическую энергию (мощность) и которая завершается документальным оформлением результатов допуска.

Допуск установленного прибора учета в эксплуатацию осуществляется с участием уполномоченных представителей, в том числе гарантирующего поставщика.

С 12.06.2012 вступило в силу Постановление Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442, утвердившее Основные положения, пунктом 2 которого установлено, что его нормы применяются, в том числе, к правоотношениям сторон, вытекающим из ранее заключенных договоров в части прав и обязанностей, возникших после его вступления в законную силу.

Довод апелляционной жалобы, аналогичный возражениям ОАО «ДЭК», приводившимся в суде первой инстанции, о том, что представленный ответчиком акт проверки общедомового прибора учета составлен после вступления в силу названного постановления, в связи с чем, к правоотношениям сторон подлежали применению нормы Основных положений даже в том случае, если ранее сторонами был согласован какой-то иной порядок допуска прибора учета в эксплуатацию, судом апелляционной инстанции отклоняется.

Действительно, установленная пунктами 152, 153, 154 Основных положений процедура допуска установленного прибора учета  в эксплуатацию, предусматривающая уведомление гарантирующего поставщика о дате и времени проведения данной процедуры, нарушена сетевой организацией (ответчиком) и исполнителем коммунальных услуг.

Вместе с тем, как усматривается из представленных в дело сводных ведомостей снятия показаний приборов учета у потребителей за спорные месяцы и за предшествующие ему периоды (ноябрь 2012 года) ОАО «ДЭК» принимало к учету данные общедомовых приборов учета по другим жилым домам, принятых в эксплуатацию и допущенных в  качестве расчетных приборов после вступления в силу Основных положений в порядке, аналогичном в отношении спорного дома (то есть без участия представителя гарантирующего поставщика, не уведомленного о времени и дате проведения соответствующей процедуры).

Более того, в последующие после спорного периоды (в июле и августе 2013 года) истец принимал к расчету показания общедомового прибора учета, установленного в спорном доме.

Кроме того, апелляционный суд принимает во внимание подписанное между сторонами соглашение о взаимодействии по опломбировке приборов учета электрической энергии от 14.05.2012, по условиям которого гарантирующий поставщик выразил согласие на выполнение сетевой организацией работ по опломбировке средств учета электрической энергии (без участия гарантирующего поставщика) с обязательной передачей сетевой организацией составленных актов гарантирующему поставщику.

Как усматривается из имеющейся в деле переписки сторон,  ответчик осуществлял принятие приборов