Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2013 по делу n .. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

размещения заказов; внесение изменений в конкурсную документацию, документацию об аукционе для запроса котировок; проведение процедур размещения заказов в соответствии с требованиями Закона о размещении заказов; иные действия, направленные на устранение нарушений законодательства о размещении заказов, установлено пунктом 3.42 Регламента.

В разделе 2 конкурсной документации управлением указано, что поскольку участник размещения заказа должен соответствовать требованиям, установленным пунктами 1-3 части 1 статьи 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимателя Российской Федерации» (далее – Закон № 209-ФЗ), он может приложить к заявке следующие документы, подтверждающие его соответствие пункту 2 части 1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ: справку о средней численности работников за предшествующий календарный год, в том числе работающих по гражданскому договору и по совместительству; информацию о выручке от оказания услуг без учета налога на добавленную стоимость или информацию о балансовой стоимости активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год; копию свидетельства о внесении в реестр субъектов малого  предпринимательства.

В оспариваемом решении антимонопольный орган оценил указание в  конкурной документации названных рекомендаций по представлению документов, подтверждающих, что участники являются субъектами малого предпринимательства, нарушением положений статьи 25 Федерального закона № 94-ФЗ, в которой закреплено, что не допускается требовать от участника размещения заказа иное, за исключением предусмотренных подпунктами «а» - «в», «д» и «е» пункта 1, пунктами 2 и 3 части 3 настоящей статьи документов и сведений. Не допускается требовать от участника размещения заказа предоставление оригиналов документов.

Рассмотрев конкурсную документацию, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что форма предложения о представлении документов и сведений носит рекомендательный характер и обязательными требованиями не являются. Поэтому решение антимонопольного органа и предписание в части  признания управления нарушившее часть 4 статьи 25 Федерального закона № 94-ФЗ отменены судом первой инстанции обоснованно.

При рассмотрении заявок на участие в конкурсе участник размещения заказа не допускается конкурсной комиссией к участию в конкурсе в случаях: непредоставления документов, определенных частью 3 статьи 25 настоящего Федерального закона (за исключением документов, предусмотренных подпунктом «г» пункта 1 части 3, частью 3.1 статьи 25 настоящего Федерального закона), либо наличия в таких документах недостоверных сведений об участнике размещения заказа или о товарах, о работах, об услугах; несоответствия заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе требованиям конкурсной документации либо документации об аукционе.

Заявка на участие в конкурсе должна содержать: сведения и документы об участнике размещения заказа, подавшем такую заявку; предложение о функциональных характеристиках (потребительских свойствах) и качественных характеристиках товара, о качестве работ, услуг и иные предложения об условиях исполнения контракта; документы, копии документов или сведения, подтверждающие соответствие участника размещения заказа установленным требованиям и условиям допуска к участию в конкурсе.

Как видно из оспариваемого решения антимонопольного органа, несмотря на непредставление ООО «ДВ Система» лицензии Федеральной службы безопасности на разработку, производство шифровальных (криптографических) средств, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств информационных и телекоммуникационных систем, общество было допущено Единой комиссией управления к участию в открытом конкурсе, чем нарушены положения пунктов 1 и 4 части 1 статьи 12 Федерального закона № 94-ФЗ.

Вместе с тем, управление ссылается на те обстоятельства, что ООО «ДВ Система» в составе заявки на участие в открытом конкурсе представило копию лицензии ООО «Систематика» и соглашение о намерениях, достигнутом между названными лицами о том, что последнее выступает в качестве организации-соисполнителя (субподрядчика) и выполняет в соответствии с проектом работ, работы, требующие лицензирования, кроме того, на  выполнение работ, указанных в техническом задании конкурсной документации, наличие лицензии не требовалось, что подтверждается представленным в материалы дела письмом Управления ФСБ России по Хабаровскому краю от 08.04.2013 № 5/980.

По материалам дела суд апелляционной инстанции установил, что управлением в разделе 5 Технического задания установлены состав и содержание работ по созданию и внедрению системы, в которые включены: проведение предпроектного обследования на предмет автоматизации процессов выпуска, выдачи и обслуживания универсальных карт граждан РФ, зарегистрированных в Еврейской автономной области по месту жительства, составление ролевой модели; адаптация программного обеспечения и документации по результатам обследования; внедрение АИС УОС в уполномоченной организации по выпуску, выдаче и обслуживанию универсальных электронных карт в ЕАО; установка и настройка модулей АИС УОС, настройка прав доступа на технических средствах и на территории Заказчика; обучение сотрудников уполномоченной организации по выпуску, выдаче и обслуживанию универсальных электронных карт в Еврейской автономной области на территории Заказчика; обучение операторов АИС УОС на территории Заказчика; ввод в опытную эксплуатацию АИС УОС, сопровождаемый разработкой порядка и методики проведения испытаний; доработка АИС УОС по результатам опытной эксплуатации; ввод в промышленную эксплуатацию модернизированной АИС УОС.

В разделе 1.1.1 конкурсной документации установлено требование к программно-техническому обеспечению: в качестве средства криптографической защиты информации должно применяться СКЗИ «КриптоПроCSP» версия 3.6. Для защиты каналов связи должны использоваться средства криптографической защиты информации, в том числе аппаратные.

Статьей 11 Федерального закона № 94-ФЗ установлено, что при размещении заказа путем проведения торгов устанавливаются обязательные требования к участникам размещения заказа в соответствии с законодательством Российской Федерации.  

Пунктом 1 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Федеральный закон № 99-ФЗ) установлено, что подлежит лицензированию деятельность, связанная с разработкой, производством информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств, выполнение работ, оказание услуг в области, техническое обслуживание шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств (за исключением случая, если техническое обслуживание шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств, осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя).

Статьями 22 и 34 Федерального закона № 94-ФЗ установлено, что если предметом размещаемого заказа являются поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, относящиеся к лицензируемым видам деятельности, то требование о наличии у участников размещения такого заказа соответствующей лицензии должно быть установлено заказчиком в документации о торгах.

В соответствии с подпунктом «б» части 3 раздела 2.1 конкурсной документации заказчиком указано, что заявка на участие в конкурсе должна содержать копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному пунктом 1 части 1 статьи 11 Федерального закона № 94-ФЗ, наличие лицензии ФСБ России на разработку, производство шифровальных (криптографических) средств, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств информационных и телекоммуникационных систем.

При размещении заявки на участие в конкурсе ООО «ДВ Система» не имело соответствующей лицензии. Учитывая сроки оформления лицензии, предусмотренные пунктом 6 Положения о лицензировании деятельности предприятий, учреждений и организаций на проведение работ, связанных с созданием средств защиты информации, утвержденного постановлением  Правительства Российской Федерации от 15.04.1995 № 333, возможность получения ООО «ДВ Система» лицензии в срок до заключения государственного контракта и выполнения работ не гарантируется.

 Как следует из материалов дела, ООО «ДВ система» представила в составе заявки на участие в конкурсе  соглашение о намерениях по порядку (условиях) участия в выполнении работ на выполнение работ по созданию и внедрению автоматизированной информационной системы уполномоченной организации по представлению государственных и муниципальных услуг с использованием универсальной электронной карты в Еврейской автономной области от 21.09.2012, заключенное между ООО «ДВ Система» и ООО «Систематика».

В соответствии с указанным соглашением ООО «Систематика» выступает в качестве организации-соисполнителя (субподрядчика) и выполняет в соответствии с проектом плана работ, в том числе все работы требующие лицензирования. ООО «Систематика» не являлась участником открытого конкурса.

При этом, в составе заявки на участие в открытом аукционе ООО «ДВ Система» представила копию только лицевой стороны лицензии ООО «Систематика»  от 13.04.2010 ЛЗ № 0019829 № 8668П на  осуществление разработки, производства шифровальных (криптографических)  средств, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств информационных и телекоммуникационных систем, принадлежит организации, без оборотной стороны на которой содержатся условия действия лицензии.

Ссылка на письмо от 08.04.2013 № 5/980 Управления ФСБ России по Хабаровскому краю по запросу управления не принята судом первой инстанции обоснованно (л.д.33). Требование к участникам размещения заказа о наличии лицензии соответствует законодательству.

На основании изложенного, довод жалобы управления отклоняется апелляционным судом. Вывод суда первой инстанции о том, что участником  конкурса – ООО «ДВ Система» не представлена копия лицензии согласно конкурсной документации на осуществления работ, требующих лицензирования, является верным.

Размещение заказов путем  проведения торгов, запроса котировок, в которых участниками размещения заказа являются субъекты малого предпринимательства, осуществляется в порядке, предусмотренном главами 2 - 4 настоящего Федерального закона № 94, с учетом положений статьи 15 того же закона.

В соответствии со статьей 15 Федерального закона № 94-ФЗ заказчики, за исключением случаев  размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства, обязаны осуществлять размещение заказов у субъектов малого предпринимательства в размере не менее чем десять и не более чем двадцать процентов общего годового объема поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг в соответствии с перечнем товаров, работ, услуг, установленным Правительством Российской Федерации, путем проведения торгов, запроса котировок, в которых участниками размещения заказов являются данные субъекты, а в случаях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства государственные заказчики вправе осуществлять такое размещение заказов, при размещении заказа путем  проведения торгов, запроса котировок, которые предусмотрены частью 1 настоящей статьи и в которых участниками размещения заказа являются субъекты малого предпринимательства, информация о проведении таких торгов, запроса котировок должна содержаться в извещении о проведении открытого конкурса, открытого аукциона или в извещении о проведении запроса котировок.

 Как видно из материалов дела, в извещении о проведении открытого конкурса № 0178200002012000021,  размещенном 20.08.2012 на официальном сайте http://zakupki.gov.ru, управлением указано, что участниками размещения заказа являются субъекты малого предпринимательства.

В соответствии с разделом I конкурсной документации, заказчиком приглашаются к участию в открытом конкурсе любое юридическое лицо независимо от  организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала и любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, соответствующие пунктам 1, 2, 3 части 1 статьи 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

 Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.02.2013 № 101 «О предельных значениях выручки от реализации товаров (работ, услуг) для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства» установлено, что предельные значения выручки от реализации товаров (работ, услуг) за предшествующий календарный год без учета налога на добавленную стоимость для микропредприятия - 60 млн. рублей; малых предприятий - 400 млн. рублей; средних предприятий - 1000 млн. рублей.

Участник торгов обязан соответствовать требованиям статьи  4 Федерального закона № 209-ФЗ и их продекларировать, при иных обстоятельствах этот участник не допускается конкурсной комиссией к участию в торгах согласно части 4 статьи 15 Закона № 94-ФЗ.  

Как следует из материалов дела, решение о создании ООО «ДВ Система» принято единственным участником  Куминовым А.С. (т. 2, л.д. 95), уставный капитал установлен в размере 10 000 рублей и состоит из одной доли размером 100% номинальной  стоимостью 10 000 рублей. Учредителем указанного юридического лица является Куминов А.С., доля которого в уставном капитале составляет 100% (10 000 рублей). ООО «ДВ Система» в составе заявки на участие в открытом конкурсе представило сведения о размере уставного капитала, которые в свою очередь указаны в составе заявки на участие в открытом конкурсе.

В составе заявки общество представило письмо, которым (продекларировало) уведомило конкурсную комиссию о своем соответствии положениям статьи 4 Федерального закона № 209-ФЗ: численность работников не превышает 15 человек; выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость) с момента регистрации не превышает 60 млн. рублей; в уставном капитале общества не представлены Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, иностранные юридические лица, иностранные граждане, общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды, юридические лица, не являющиеся субъектами малого и среднего предпринимательства (том 2, л.д. 115).

Как установлено судом второй инстанции, извещение о проведении открытого конкурса