Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2012 по делу n А73-8237/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 06АП-4013/2012

26 сентября 2012 года

                                              г. Хабаровск

        Резолютивная часть постановления объявлена 20 сентября 2012 года.        Полный текст  постановления изготовлен 26 сентября 2012 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего     Ротаря С. Б.,

судей                                       Гетмановой Т.С., Головниной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кирбасовой О.А.,

при участии в заседании:

от ОАО «ДЭК»: Костиной О.В., представителя по доверенности от 01.01.2012 № ДЭК-20-15/142Д, Майоренко М.В., представителя по доверенности от 01.01.2012 №  ДЭК-20-15/110Д;

от ООО «Универсал»: Дрантив А.Г., представителя по доверенности от 05.01.2012, Разуванова А.В., представителя по доверенности от 01.12.2011.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Универсал»

на решение от 10.07.2012

по делу № А73-5990/2011

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Л.А. Збарацкой

по иску открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»

к обществу с ограниченной ответственностью «Универсал»

о  взыскании 163 344,05 рубля

УСТАНОВИЛ:

 Открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (далее – ОАО «ДЭК» (ОГРН – 1072721001660, ИНН – 2723088770, место нахождения: г. Владивосток) обратилось в Арбитражный суд  Хабаровского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Универсал» (далее – ООО «Универсал» (ОГРН – 1022700528674, ИНН – 2727022515, место нахождения: г. Комсомольск-на-Амуре)) о взыскании 96 561,09 рубля задолженности за безучетно потребленную в период с 13.02.2011 по 02.03.2011 электрическую энергию по договору от 05.12.2006 № 2125.

Определением суда от 24.08.2011 дело № А73-8237/2011 в порядке статьи 130 АПК РФ объединено в одно производство с делом № А73-5990/2011.

Исковые требования истца по делу № А73-5990/2011 составили взыскание основного долга в размере  162 390, 66 рубля (96 561, 09 рубля + 65 829, 57 рубля) за периоды с 13.02.2011 по 02.03.2011, с 03.03.2011 по 31.03.2011, проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 953, 39 рубля.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 23.09.2011 исковые требования удовлетворены.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2011 решение оставлено без изменения.

Постановлением ФАС ДВО от 19.03.2012 № ФОЗ-666/2012 решение от 23.09.2011, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2011 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Решением суда от 10.07.2012 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом от 10.07.2012, ООО «Универсал» обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на несоответствие режима работы оборудования, примененного истцом при расчете задолженности, согласованному сторонами в акте установленной мощности.

Кроме этого, заявитель жалобы приводит доводы о применении истцом ненадлежащего тарифа при расчете задолженности за потребленную  электроэнергию в период с 03.03.2011 по 31.03.2011.

Также заявитель жалобы ссылается на наличие переплаты за потребленную электрическую энергию.

В судебном заседании представители ООО «Универсал» поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представители ОАО «ДЭК» выразили несогласие с апелляционной жалобой по основаниям, изложенным в отзыве на нее. Оспоренное в апелляционном порядке решение суда считают законным и обоснованным и не подлежащим отмене.

Из материалов дела следует, что 05.12.2006 между ОАО «ДЭК» (гарантирующий поставщик) и ООО «Универсал» (покупатель) заключен договор энергоснабжения электрической энергии № 2125 с приложениями, протоколом разногласий, протоколом согласования разногласий, в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязуется осуществить продажу электрической энергии и мощности через привлеченных третьих лиц, оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги по оперативно-диспетчерскому управлению, а покупатель обязуется оплатить оказанные услуги на условиях, предусмотренных договором.

В соответствии с пунктом 1.2 договорный объем потребления электроэнергии с помесячной детализацией указан в Приложении № 2.1 к договору.

Разделом 6 договора предусмотрен порядок расчетов за электрическую энергию.

На основании пункта 2.2.3 истец имеет право доступа к измерительному комплексу покупателя для цели проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний.

В соответствии с пунктом 3.1.2 договора покупатель обязан обеспечить сохранность и исправность измерительного комплекса и средств защиты от несанкционированного доступа (пломбы, марки) в течение всего срока действия договора в соответствии с требованиями нормативно-технической документации.

Пунктом 4.3 договора установлено, что в случае выхода из строя измерительного комплекса или его утраты, его работоспособность подлежит восстановлению в срок не позднее 10 дней с момента обнаружения данного факта покупателем, гарантирующим поставщиком или территориальной сетевой организацией. Расчеты за потребленную электрическую энергию в период до восстановления работоспособности измерительного комплекса (его элементов) производятся в соответствии с п.7.2 договора.

В соответствии с пунктом 3.1.12 договора покупатель обязан незамедлительно с момента обнаружения неисправности сообщать гарантирующему поставщику и территориальной сетевой организации в письменной в письменной форме обо всех нарушениях схем и неисправностях в работе приборов (средств) учета электрической энергии, а также о нарушениях защитных и опломбированных устройств приборов (средств) учета.

В случае обнаружения безучетного потребления или нарушения работы измерительного комплекса по вине покупателя (сорвана пломба) объем потребленной электрической энергии определяется по установленной мощности электроустановок, исходя из режима работы электрооборудования покупателя по утвержденному  на момент нарушения тарифу без последующего перерасчета на основании акта о безучетном потреблении электроэнергии за период, определяемый с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния и до восстановления учета электроэнергии и составления акта о приемке учета представителем территориальной сетевой организации или гарантирующего поставщика (пункт 7.2 договора).

02.03.2011 в результате проведенной представителями ОАО «ДЭК» в присутствии представителя покупателя проверки условий эксплуатации измерительного комплекса на объекте покупателя, расположенном по адресу: г. Комсомольск-на-Амуре, ул. Вокзальная, 22, установлено, что электросчетчик отсутствует, в связи с чем нарушается пункт 4.3 договора.

На основании акта проверки от 02.03.2011 № 44 истец произвел перерасчет безучетно потребленной электроэнергии исходя из фактически установленной мощности электрооборудования 72242 кВт. за период с 13.02.2011 по 02.03.2011 в сумме 283 935, 07 рубля, 109 124 кВт. за период с 03.03.2011 по 31.03.2011 в сумме 428 002, 10 рубля согласно договора.

Ненадлежащее исполнение ООО «Универсал» обязанности по оплате потребленной электроэнергии, явилось основанием возникновения задолженности в размере 162 390,66 рубля, за взысканием которой истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В судебном заседании в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 13.09.2012 до 20.09.2012.

Изучив материалы дела, заслушав в судебном заседании доводы представителей лиц, участвующих в деле, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Правоотношения сторон подлежат регулированию нормами § 6 «Энергоснабжение» Главы 30 ГК РФ «Купля – продажа».

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно пункту 4.1 договора учет отпускаемой и потребляемой электрической энергии и мощности осуществляется средствами учета электрической энергии в соответствии с Приложением № 3.

В соответствии с пунктом 79 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.06 № 530 (далее - Положения № 530), безучетным потреблением электрической энергии признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Согласно пункту 152 Положений № 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена (пункт 155 Положений № 530).

Представленный в материалы дела акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 44 от 02.03.2011 соответствует вышеуказанным требованиям.

В соответствии с пунктом 155 Положений № 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 Правил.

Положения пункта 145 Правил являются диспозитивными; ими допускается расчет объема потребления электрической энергии потребителем в порядке, предусмотренном договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии).

В данном случае договором энергоснабжения от 05.12.2006 № 2125 предусмотрен способ расчета объема электрической энергии, который произведен по установленной присоединенной мощности электроустановок, исходя из режима работы электрооборудования покупателя, по утвержденному  на  момент нарушения тарифу.

Расчет основного долга произведен истцом исходя из условий договора с учетом акта о безучетном потреблении электроэнергии от 02.03.2011 и вкладыша к нему, мощности электрооборудования ответчика 238 936 кВт, согласованного режима работы электрооборудования ответчика 8 часов рабочего дня (с 9.00 до 17.00), а также режима работы холодильного и морозильного, котельного электрооборубования  ответчика – 24 часов, уличного освещения ответчика – по часам горения оборудования.

Установленная присоединенная мощность электроустановок, примененная истцом при расчете задолженности, соответствует мощности, согласованной  сторонами во вкладышах к акту установленной мощности.

Доводы заявителя жалобы о неверном указании истцом при расчете задолженности режима работы  холодильного и морозильного оборудования, судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку доказательств того, что указанное оборудование в период безучетного потребления электроэнергии работало 8 часов в сутки, в материалы дела не представлены.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Ссылка заявителя жалобы на то, что расчеты за безучетно потребленную электроэнергию должны осуществляться на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии, судом апелляционной инстанции во внимание не принимается, поскольку объем потребленной таким образом энергии рассчитывается исходя из фактического режима работы оборудования, вне зависимости от указанного в акте.

Доводы заявителя жалобы о применении истцом ненадлежащего тарифа при расчете  задолженности за потребленную  электроэнергию в период с 03.03.2011 по 31.03.2011, апелляционной коллегией признаются несостоятельными, поскольку при расчете задолженности истцом применен тариф 3,3238669.

На основании постановления Комитета по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края от 24.12.2010г. (в редакции постановлений от 27.12.2010г. № 46/23, от 29.12.2010г. № 47/1, от 02.02.2011г. № 4/2), приложения № 1 к постановлению тариф неучтенной электрической энергии установлен в размере 3,3238669 руб. кВт.ч., что соответствует п.7.2 договора № 2125.

В этой связи доводы заявителя жалобы о наличии переплаты судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку не подтверждены документально.

Статьей 395 ГК РФ установлено, что за пользование