Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2015 по делу n А51-7844/2015. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А51-7844/2015

24 августа 2015 года

Резолютивная часть постановления оглашена 19 августа 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 августа 2015 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.В. Пятковой,

судей Л.А. Бессчасной, Е.Л. Сидорович,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.С. Гребенюковой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Жилищно-строительного кооператива "Аврора",

апелляционное производство № 05АП-6227/2015

на решение от 10.06.2015

судьи Н.Н. Куприяновой

по делу № А51-7844/2015 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Жилищно-строительного кооператива «Аврора» (ИНН 2537105241, ОГРН 1142537002354, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 08.04.2014)

о признании незаконным и отмене постановления Инспекции регионального строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (ИНН 2540188030, ОГРН 1122543024262, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 29.12.2012) №05-30/2015 по делу об административном правонарушении в области долевого строительства от 13.03.2015,

при участии:

от Жилищно-строительного кооператива «Аврора»: Денеко Е.Г. по доверенности от 05.06.2015 сроком на 3 года, паспорт;

от Инспекции регионального строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края: Чайка Е.В. по доверенности от 22.07.2015 сроком до 31.12.2015, удостоверение,

УСТАНОВИЛ:

Жилищно-строительный  кооператив  «Аврора» (далее по тексту – заявитель, ЖСК «Аврора», ЖСК) обратился в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления №05-30/2015 по делу об административном правонарушении в области долевого строительства от 13.03.2015, вынесенного Инспекцией регионального строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее по тексту – административный орган, инспекция).

Решением от 10.06.2015 суд первой инстанции признал доказанными материалами дела событие и состав административного правонарушения, сослался на отсутствие существенных процессуальных нарушений при привлечении к административной ответственности, при этом, руководствуясь частью 3.2. статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, снизил размер штрафа в 2 раза до 250.000 руб.

Посчитав, что решение суда вынесено с нарушением норм материального права и без учета фактических обстоятельств дела,                     ЖСК «Аврора» обратился с апелляционной жалобой, в которой просит судебный акт отменить, требования заявителя удовлетворить.

В обоснование доводов жалобы заявитель указывает на отсутствие в его действиях состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, поскольку в своей деятельности кооператив руководствуется частью 3 статьи 110 Жилищного кодекса Российской Федерации, согласно которой члены ЖСК своими средствами участвуют в строительстве, реконструкции и последующем содержании многоквартирного дома.

Таким образом, ЖСК имеет право привлекать денежные средства граждан для строительства многоквартирных домов.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, в связи с чем обжалуемое решение подлежит отмене.

В судебном заседании представитель кооператива доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель административного органа на доводы апелляционной жалобы возражал по основаниям, изложенным в письменном отзыве, представленном в материалы дела.

Из материалов дела судом установлено.

На основании распоряжения от 22.01.2015 № 44-п, в связи с обращением гражданина по вопросу законности привлечения денежных средств граждан ЖСК «Аврора», инспекцией РСН и КДС Приморского края проведена внеплановая, документарная проверка соблюдения ЖСК требований законодательства в области долевого строительства при осуществлении строительства жилого комплекса «Озерный», расположенного по адресу: г. Владивосток, ул. Зейская, 10.

В ходе проверки установлено, что ЖСК на момент привлечения денежных средств граждан застройщиком жилого комплекса «Озерный»  не являлся, чем нарушены требования, приведенные в части 1 статьи 1 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее Закон № 214-ФЗ).

Результаты проверки зафиксированы в акте от 27.02.2015 № 05-44п.

По факту выявленных нарушений административный орган 27.02.2015 составил протокол об административном правонарушении в отношении ЖСК «Аврора», по результатам рассмотрения которого вынес постановление №05-30/2015 по делу об административном правонарушении от 13.03.2015 о признании ЖСК виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначении ему наказания в виде штрафа в размере 500.000 руб.

ЖСК «Аврора», полагая, что постановление №05-30/2015 по делу об административном правонарушении в области долевого строительства от 13.03.2015 не отвечает требованиям закона и нарушает его права, обратился в суд с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, в отзыве на нее,  проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 названной статьи).

В силу части 1 статьи 65, части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность по доказыванию обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Частью 1 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за привлечение денежных средств гражданина, связанное с возникающим у гражданина правом собственности на жилое помещение в многоквартирном доме, который на момент привлечения таких денежных средств гражданина не введен в эксплуатацию в порядке, установленном градостроительной деятельности, лицом, не имеющим в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на это права и (или) привлекающим денежные средства граждан в нарушение требований, установленных указанным законодательством.

Объективная сторона вмененного правонарушения заключается в привлечении денежных средств гражданина лицом, не имеющим на это право в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

В силу статьи 1 Закона №214-ФЗ действие этого Закона распространяется на отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) объектов недвижимости.

Имея своей целью обеспечить защиту прав и законных интересов участников долевого строительства, Закон № 214-ФЗ определяет специальные требования, касающиеся привлечения денежных средств граждан для строительства, и устанавливает запрет на их привлечение в нарушение закрепленных требований.

Так, в соответствии с частью 2 статьи 1 Закона № 214-ФЗ привлечение денежных средств граждан, связанное с возникающим у граждан правом собственности на жилые помещения в многоквартирных домах, которые на момент привлечения этих денежных средств не введены в эксплуатацию в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, допускается только одним из трех указанных способов:

- на основании договора участия в долевом строительстве;

- путем выпуска эмитентом, имеющим в собственности или на праве аренды, праве субаренды земельный участок и получившим в установленном порядке разрешение на строительство на этом земельном участке многоквартирного дома, облигаций особого вида - жилищных сертификатов, закрепляющих право их владельцев на получение от эмитента жилых помещений в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах;

- жилищно-строительными и жилищными накопительными кооперативами в соответствии с федеральными законами, регулирующими деятельность таких кооперативов.

Деятельность жилищно-строительных кооперативов регулируется Жилищным кодексом Российской Федерации.

Так, согласно части 1 статьи 110 Жилищного кодекса Российской Федерации жилищным или жилищно-строительным кооперативом признается добровольное объединение граждан и в установленных настоящим Кодексом, другими федеральными законами случаях юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления многоквартирным домом.

Частью 3 указанной нормы права в редакции Федерального закона от 30.11.2011 №349-ФЗ предусмотрено, что члены жилищно-строительного кооператива своими средствами участвуют в строительстве, реконструкции и последующем содержании многоквартирного дома. Жилищно-строительный кооператив в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности выступает в качестве застройщика и обеспечивает на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию многоквартирного дома в соответствии с выданным такому кооперативу разрешением на строительство.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона от 30.11.2011 №349-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О содействии развитию жилищного строительства" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" настоящий Федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования.

При этом, как предусмотрено частью 2.1 статьи 5 Федерального закона от 30.11.2011 №349-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О содействии развитию жилищного строительства" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" положения частей 2 и 3 статьи 110 Жилищного кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона), устанавливающие, что жилищный кооператив и жилищно-строительный кооператив в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности выступают в качестве застройщика, применяются к жилищным кооперативам и жилищно-строительным кооперативам при получении ими разрешения на строительство после дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

На официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru указанный Федеральный закон был опубликован 01.12.2011, следовательно, положение о том, что ЖСК должен являться застройщиком применяется ко всем жилищно-строительным кооперативам при получении ими разрешения на строительство после 01.12.2011.

Таким образом, из анализа указанных норм права следует, что при осуществлении после 01.12.2011 строительства жилищно-строительные кооперативы имеют право привлекать денежные средства граждан, связанное с возникающим у граждан правом собственности на жилые помещения в многоквартирных домах, которые на момент привлечения этих денежных средств не введены в эксплуатацию, только при условии, что они являются застройщиками, имеют разрешение на строительство и правоустанавливающие документы на земельный участок.

Как установлено в ходе судебного разбирательства, застройщиком объекта – жилой комплекс по проекту «Застройка второй очереди 51 микрорайона по ул. Зейская в г. Владивостоке. 1 этап. Жилой дом на 180 квартир» является ОАО «Строитель», которому принадлежит земельный участок на праве постоянного (бессрочного) пользования, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права бессрочного пользования от 14.07.2006 серия 25-АА № 735540, разрешением на строительство от 24.09.2012 RU25304000-156/2012, сроком действия до 31.12.2015.

Между ОАО «Строитель» и ЖСК «Аврора» заключен инвестиционный договор от 09.04.2014 № ИД 09/14, предметом которого является инвестиционная деятельность по реализации проекта - «Застройка второй очереди 51 микрорайона по ул. Зейская в г.Владивостоке. 1 этап. Жилой дом на 180 квартир» с участием ЖСК «Аврора» и ОАО «Строитель». В соответствии с указанным договором ЖСК «Аврора» является инвестором и обязуется осуществить финансирование проекта в полном объеме.

В свою очередь, производимое ЖСК «Аврора» финансирование осуществлялось за счет привлеченных средств, в подтверждение тому представлен ряд заключенных договоров о порядке выплаты паевых и иных взносов и предоставления жилья члену кооператива (от 20.01.2015 №РО-ЗК09 с гр. Мищенко Т.Ф.; от 29.12.2014 № РО-ЗК95 с гр. Пономаревой Л.С.; от 26.12.2014 №РО-ЗК41 с гр. Райковой М.Д.; от 19.12.2014 № РО-ЗК38 с гр. Набиевой Е.В.; от 04.12.2014 № РО-ЗК130 гр. Борисовой Г.В.; от 12.11.2014 № РО-ЗК144 с гр. Корчагиной Н.А.; от 05.11.2014 № РО-ЗК161 с гр. Пирожок С.Н.; от 29.10.2014 № РО-ЗК26 с гр. Луценко И.Г.; от 24.10.2014 № РО-ЗК138 с гр. Аксеновой Н.И.; от 22.10.2014 № РО-ЗК155 с гр. Батлук О. В.; от 15.10.2014 № РО-ЗК148 с