Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2015 по делу n А51-28237/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

договора и истребовании уплаченных денежных средств, истец фактически вернул ответчику по акту №3 от 14.09.2014. сваи железобетонные в ассортименте 8 видов на общую сумму 1 809 420,56 рублей.

Вместе с тем, соотнесение общего количества полученных свай соответствующего вида, количества и вида поврежденных свай согласно данных актов забивки, а также количества возвращенных свай по акту №3 от 14.09.2014, свидетельствует о сохранении истцом за собой следующего количества свай: сваи С120-35-8  не возврат 5 шт. х 16 323,81 руб.  = 81619,05 руб.; сваи С110-35-8 не возврат 4 шт. х 14 962, 94 руб.  = 59851,76 руб.; сваи С100.35-8     = не возврат 9 шт. х 13 157,54 руб.  = 118417,86 руб.; сваи С90-35-6 не возврат 2 шт. х 11 084,43 руб.   = 22168,86 руб.; сваи С80.35-6    - не возврат 3 шт. х 9 897,09 руб. = 29691,27 руб.; сваи С80-35-НСв2 не возврат                1 шт. х 13 602 руб. = 13602,08 руб.; сваи С80-30-6  не возврат                                 2 шт. х 7 455,44 руб. = 14910,88 руб.; сваи С70.35-6  - не возврат                                 1 шт. х 8 946,61 руб. = 8946,61 руб.; сваи С70.30-6  не возврат 2 шт. х 8 946,61 руб.  = 17893,22 руб.; сваи С60.35-ВСв.2 не возврат 10 шт. х 10 510,17 руб.    = 105101,7 руб.;  сваи С50.35-ВСв.2  - не возврат 1 шт. х 9229,49 руб.  = 9229,49 руб., всего на общую сумму 481 432,78 руб. 

При этом судебная коллегия принимает во внимание обстоятельство подтверждения протоколами испытаний надлежащего качества  определенного количества поставленных свай, пояснения представителя истца о факте успешной забивки ряда свай в не разрушенном состоянии в свайное поле строящегося объекта при невозможности из изъятия для возврата ответчику, наличие собственного усмотрения истца по количеству фактически возвращенных свай по акту №3 от 14.09.2014 (л.д. 115, 116) по сравнению с количеством, отраженным в письме от 15.08.2014 №84 (л.д. 99,100).

В сложившейся ситуации, истребование истцом полной стоимости перечисленных денежных средств в связи с расторжением договора поставки, в том числе с учетом уточнения иска согласно итогов выполнения сторонами соглашения о погашении задолженности от 26.01.2015, при сохранении за собой ввиду использования в собственном интересе части продукции, при невозможности и нецелесообразности ее возврата, отвечает критериям злоупотребления правом, не допускаемого согласно статьи 10 ГК РФ.

В силу изложенного судебная коллегия удовлетворяет заявленные требования истца частично в сумме  5 235, 11 рублей (486 667,89 руб. уточненных исковых требований -  481 432,78 руб. стоимости оставленной  истцом не разрушенной продукции), в остальной части заявленные требования с учетом уточнений удовлетворению не подлежат.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

В силу части 5 статьи 110 АПК РФ по данному правилу распределяются судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением апелляционной жалобы.

Расходы по уплате государственной пошлины по иску  относятся на ответчика по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом погашения ответчиком части задолженности после предъявления иска в арбитражный суд.

Решение суда первой инстанции подлежит отмене в силу  пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 19.02.2015 по делу №А51-28237/2014 отменить.

В части требований о взыскании аванса производство по делу прекратить.

 Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Артемовский завод ЖБИ» в пользу  закрытого акционерного общества «Ренессанс Актив» 5 235 рубля 11 копеек  основного долга, 34 084 рубля  расходов по уплате госпошлины по иску, всего 39 319 (тридцать девять тысяч триста девятнадцать) рублей 11 копеек.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Взыскать с закрытого акционерного общества «Ренессанс Актив» в пользу   общества с ограниченной ответственностью «Артемовский завод ЖБИ» 450 (четыреста пятьдесят) рублей расходов по уплате госпошлины по апелляционной жалобе.

Арбитражному суду Приморского края выдать исполнительные листы.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

С.Б. Култышев

Судьи

А.В. Ветошкевич

С.М. Синицына