Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2009 по делу n А59-4243/2008. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№А59-4243/2008 С5

23 июня 2009г.

№05АП-1034/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 16.06.2009.

Полный текст постановления изготовлен 23.06.2009.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: З.Д. Бац, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола судебного заседания судьей Бац З.Д.

при участии:

от ООО «Ренко-Сах» - Ким Д.Ч. по доверенности от 06.11.2008 на 1 год со специальными полномочиями;

от Кучиной М.М. – Малых В.Ф. по доверенности от 27.10.2008 сроком до 27.10.2009 со специальными полномочиями;

от ДАГУН г. Южно-Сахалинска – Панова Н.В. по доверенности №5-Д от 12.01.2009 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2009.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Кучиной Марины Михайловы на решение от 02 февраля 2009г. судьи Боярской О.Н. по делу №А59-4243/2008 С5 Арбитражного суда Сахалинской области по заявлению индивидуального предпринимателя Кучиной Марины Михайловны к Департаменту архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью г. Южно-Сахалинска

3-е лицо: Общество с ограниченной ответственностью «Ренко-Сах»

о признании недействительным разрешения на строительство

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Кучина М.М. обратилась в суд с заявлением к Департаменту архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью г. Южно-Сахалинска (далее по тексту - ответчик, ДАГУН) о признании недействительным разрешения на строительство от 14.06.2007 года № RU65302000-0000000482 объекта «Комплекса в составе: гостиница, ресторан, торговый центр в 12 микрорайоне г. Южно-Сахалинска, ХII-ый микрорайон, юго-восточнее пересечения ул. Пуркаева и пр. Мира, сроком до 01.09.09 г., выданное обществу с ограниченной ответственностью «Ренко-Сах».

Решением суда от 02.02.2009г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт был мотивирован тем, что строительство комплекса из трех зданий ведется не в соответствии с оспоренным разрешением, расположение строящегося комплекса с нарушением прав Кучиной М.М. вызвано самовольным занятием ООО «Ренко-Сах» земельного участка предпринимателя Кучиной М.М., в связи с чем оснований для удовлетворения ее требований не имеется.

ИП Кучина М.М. не согласившись с решением суда, подала апелляционную жалобу, и просит судебный акт отменить. В обоснование жалобы указывает, что в соответствии с пунктом 6.6 архитектурно-планировочного задания №161 ООО «Ренко-Сах» предписывалось увязать проектируемый объект с соседними  объектами – торгового комплекса ООО «Плаза» и существующей застройкой торгового комплекса на смежном земельном участке, принадлежащим Кучиной М.М. на праве аренды. Пунктом 7.3 задания предписывалось выполнить необходимые согласования и условия, обеспечивающие соблюдение прав третьих лиц. В нарушение данных предписаний, ООО «Ренко-Сах» никаких согласований с заявителем не проводило. Однако, несмотря на это, разрешение на строительство данному Обществу было выдано, что повлекло нарушение прав Кучиной М.М. как смежного землепользователя. Ответчику было известно о проектировании двух соседних объектов Общества и предпринимателя, однако никаких действий по соблюдению прав заявителя при выдаче разрешения не предпринял. Кроме того, заявитель указала, что градостроительный план ООО «Ренко-Сах» не содержит среди видов разрешенного использования земельного участка строительство ресторана.  Генеральный план ООО «Ренко-Сах» (проектной документации) не соответствует градостроительному плану земельного участка. Заявитель также ссылается на ст.44, 51 Градостроительного кодекса РФ и делает вывод о том, что несоответствие закону представленных для получения разрешения на строительство проектных документов является основанием для признания полученного разрешения недействительным. Права заявителя нарушены тем, что на основании обжалуемого разрешения на строительство, ООО «Ренко-Сах» осуществляет строительство на земельном участке предпринимателя, который лишен возможности использования земельного участка для завершения строительства торгового комплекса.

Представитель заявителя, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал.

Представитель ДАГУН г. Южно-Сахалинска с апелляционной жалобой не согласился, считает решение суда законным и обоснованным.

Представитель ООО «Ренко-Сах» по доводам жалобы возразил, представил письменный отзыв, согласно которому просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение отмене не подлежит по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 10.06.2005 года между Департаментом архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью г. Южно-Сахалинска и предпринимателем Кучиной М.М. заключен договор аренды земельного участка № 6441 площадью 1 407 кв. метров под завершение строительства торгового комплекса сроком с 24 апреля 2003 года по 31августа 2004 года (том 1 л.д. 16-22).

Срок аренды земельного участка неоднократно продлевался, кроме того в договор были внесены изменения назначения использования земельного участка: корректировка проектной документации объекта магазин в ХII-ом микрорайоне. Последним соглашением от 14 сентября 2007 года срок договора установлен до 31 декабря 2009 года (том 1 л.д. 32,34).

Договор и соглашения об изменении договора зарегистрированы в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Кадастровый учет проведен предыдущим собственником объекта недвижимости Буровым Е.Н., имеется кадастровый план участка № 65:01:06 02 006:0023 (том 1 л.д.25).

14.06.2007 ООО «Ренко-Сах» Департаментом архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью г. Южно-Сахалинска выдано Разрешение на строительство № RU65302000-0000000482 объекта «Комплекса в составе: гостиница, ресторан, торговый центр в 12 микрорайоне г. Южно-Сахалинска, ХII-ый микрорайон, юго-восточнее пересечения ул. Пуркаева и пр. Мира, сроком до 01.09.09 г.

Земельный участок площадью 0,4839 га под строительство приобретен ООО «Ренко-Сах» по договору купли-продажи земельного участка от 13.06.2006, проведен его кадастровый учет № 65:01:06 02 006:0118 (том 2 л.д.90-97).

Кучина М.М. посчитав, что разрешение на строительство выдано с нарушением градостроительных правил, и нарушает ее права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, поскольку лишает ее права владения части арендованного земельного участка, обратилась в суд с рассматриваемым заявлением.

В пункте 1 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Согласно ст. 2 ФЗ «Об архитектурной деятельности в РФ» разрешение на строительство - основание для реализации архитектурного проекта, выдаваемое заказчику (застройщику) органами местного самоуправления городских округов, городских и сельских поселений, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в целях контроля за выполнением градостроительных нормативов, требований утвержденной градостроительной документации, а также в целях предотвращения причинения вреда окружающей природной среде.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона «Об архитектурной деятельности» заказчик (застройщик) - гражданин или юридическое лицо, имеющие намерение осуществить строительство, реконструкцию (далее - строительство) архитектурного объекта, для строительства которого требуется разрешение на строительство, - обязан иметь архитектурный проект, выполненный в соответствии с архитектурно-планировочным заданием.

Архитектурно-планировочное задание должно содержать положения утвержденной градостроительной документации, обязательные экологические, санитарно-гигиенические, противопожарные требования к архитектурному объекту, требования по охране памятников истории и культуры, указания на строительство в особых условиях (сейсмозона, зона вечной мерзлоты и другие), требования по соблюдению прав граждан и юридических лиц, интересы которых затрагиваются в ходе данного строительства (абзац 2 пункт 3 статьи 3 Закона «Об архитектурной деятельности»).

В пункте 7 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации содержится исчерпывающий перечень документов, прилагаемых к заявлению в  орган местного самоуправления о выдаче разрешения на строительство.

Судом установлено и следует из материалов дела, что перечень документов, приложенных ООО «Ренко Сах» к заявлению о выдаче разрешения на строительство, соответствует требованиям пункта 7 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 11 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ уполномоченные на выдачу разрешений на строительство федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или орган местного самоуправления в течение десяти дней со дня получения заявления о выдаче разрешения на строительство:

1) проводят проверку наличия документов, прилагаемых к заявлению;

2) проводят проверку соответствия проектной документации или схемы планировочной организации земельного участка с обозначением места размещения объекта индивидуального жилищного строительства требованиям градостроительного плана земельного участка, красным линиям. В случае выдачи лицу разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции проводится проверка проектной документации или указанной схемы планировочной организации земельного участка на соответствие требованиям, установленным в разрешении на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции.

В ходе судебного разбирательства, представитель ДАГУН г. Южно-Сахалинска пояснила, что в обязанности Департамента не входит проверка проекта градостроительного плана.

Из материалов дела усматривается, что в составе документов, приложенных ООО «Ренко Сах» к заявке о выдаче разрешения на строительство имеется положительное заключение № 24/07-П по проекту «Комплекс в составе: гостиница, торговый центр в 12 микрорайоне г. Южно-Сахалинска», выданное Государственным учреждением «Управлением государственной экспертизы Сахалинской области» 22.11.2007 года (том 2 л.д.55-75). При этом эксперты пришли к выводу о том, что проект соответствует требованиям нормативных технических документов и результатам инженерных изысканий. Результаты инженерных изысканий соответствуют требованиям нормативных технических документов.

Из генерального плана строительства вышеуказанного объекта видно, что проектируемое здание находится полностью в границах отвода земельного участка для строительства (том 3 л.д.16,17). Данное обстоятельство подтвердил и представитель ответчика в судебном заседании при рассмотрении апелляционной жалобы.

Согласно статье 48 ГрК РФ проект строительства должен соответствовать градостроительному плану.

В силу пункта 6 статьи 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия.

Отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта такого объекта, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком или заказчиком проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (пункт 7 статьи 52 ГрК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 ГрК РФ строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка.

В силу пункта 2 статьи 53 ГрК РФ строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительный контроль проводится также застройщиком или заказчиком. Застройщик или заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации.

Следовательно, в рассматриваемом случае, контроль за строительством и соответствие выполняемых работ проектной документации должно осуществлять ООО «Ренко Сах», в связи с чем ответчик по настоящему делу – ДАГУН г. Южно-Сахалинска не может нести ответственность за действия, выполняемые третьим лицом.

Таким образом, из материалов дела следует, что фактически доводы заявителя относятся к порядку ведения непосредственно самого строительства,  допущенных ООО «Ренко Сах» отступлений от проекта, что и привело к самовольному занятию указанным Обществом части