Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2009 по делу n А51-11686/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

690007, г. Владивосток, ул. 1-я Морская, 2

тел./факс [phone], 215-098

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                                  Дело №А51-11686/2008 7-273

17 июня 2009г.                                                                                     №05АП-1209/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 09.06.2009г.

Полный текст постановления изготовлен 17.06.2009г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Симоновой Г.А.

судей  Бац З.Д., Н.В.Алфёровой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мильгевской Н.А.

при участии в заседании:

от индивидуального предпринимателя Рябовой Е.А. – Мальцев Н.А. по доверенности  от 29.12.2008 со специальными полномочиями сроком на 3 года, лично Рябова Е.А., паспорт 0500 №275190;

от администрации Арсеньевского городского округа – Андроняк О.П. по доверенности от 11.01.2009 №06-15 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2009, уд.№8/204. 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу администрации Арсеньевского городского округа на решение от 16 февраля 2009г. судьи Колтуновой Н.В. по делу № А51-11686/2008 7-273 Арбитражного суда Приморского края суда по заявлению индивидуального предпринимателя Рябовой Елены Александровны к администрации Арсеньевского городского округа  о признании отказа незаконным

УСТАНОВИЛ:

              Индивидуальный предприниматель Рябова Елена Александровна обратилась в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконным отказа администрации Арсеньевского городского округа изложенном в письме № 1940-23 от 18.08.2008 года в предоставлении в собственность земельного участка с кадастровым номером 25:26:01 03 19:0175, находящегося примерно в 30 метрах по направлению на юго-восток от ориентира нежилое здание фирмы «Эврика», расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Приморский край, г.Арсеньев, ул.Жуковского, 39/2 и обязании администрации Арсеньевского городского округа в двухнедельный срок подготовить проект договора купли-продажи указанного земельного участка, подписать его и направить для подписания заявителю.

              В судебном заседании суда первой инстанции представитель заявителя уточнил заявленные требования и просил: признать незаконным отказ администрации Арсеньевского городского округа, изложенный в письме №1940-23 от 18.08.2008 в предоставлении в собственность Рябовой Е.А. земельного участка с кадастровым номером 25:26:01 03 19:0175, находящегося примерно в 30 метрах по направлению на юго-восток от ориентира нежилое здание фирмы «Эврика», расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Приморский край, г.Арсеньев, ул.Жуковского, 39/2; обязать администрацию Арсеньевского городского округа в двухнедельный срок принять решение о предоставлении Рябовой Е.А. на праве собственности земельного участка с кадастровым номером 25:26:01 03 19:0175, находящегося примерно в 30 метрах по направлению на юго-восток от ориентира нежилое здание фирмы «Эврика», расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Приморский край, г.Арсеньев, ул.Жуковского, 39/2, Рябовой Е.А. и направить ей копию такого решения с приложением кадастрового паспорта этого земельного участка; обязать администрацию Арсеньевского городского округа в месячный срок с даты принятия решения о предоставлении Рябовой Е.А. на праве собственности земельного участка осуществить подготовку проекта договора купли-продажи земельного участка и направить его Рябовой Е.А. с предложением о заключении соответствующего договора.

Решением суда от 16.02.2009г. заявленные требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован тем, что ответчик не представил доказательств того, что спорный земельный участок в соответствии с пунктом 4 статьи 28 Земельного кодекса РФ не может быть передан в собственность Рябовой Е.А., в связи с чем решение об отказе в его предоставлении принято с нарушениями действующего земельного законодательства. На этом основании суд в целях восстановления нарушенного права обязал администрацию Арсеньевского городского округа в двухнедельный срок принять решение о предоставлении земельного участка в собственность предпринимателя с направлением ей проекта договора купли-продажи.

Администрация Арсеньевского городского округа, не согласившись с решением суда, подала апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить. В доводах жалобы указывает на то, что строительство объекта недвижимости, право собственности на который зарегистрировано за Рябовой Е.А. велось без разрешения на строительство, что подтверждается фактом привлечения заявителя к административной ответственности по ч.1 ст.9.5 КоАП РФ. Кроме того, в нарушение СНиП 2.07.01-89* спорный объект возведен на канализационном коллекторе, что запрещено. Ссылаясь на п.7 Постановления Пленума ВАС РФ от 24.03.2005 №11 «О некоторых вопросах, связанных с применением земельного законодательства» заявитель указывает, что Рябова Е.А. уже реализовала свое исключительное право приватизации или аренды путем заключения договора аренды земельного участка, в связи с чем она утратила право выкупа данного земельного участка в соответствии с п.1 ст.36 ЗК РФ. Вместе с тем, п.2.2 ст.3 Федерального закона от 25.10.2001 №137-ФЗ «О введении в действие Земельного кодекса РФ» предусмотрено, что собственники зданий, строений, сооружений вправе приобрести в собственность находящиеся у них на праве аренды земельные участки независимо от того, когда был заключен договор аренды этих земельных участков – до или после вступления в силу ЗК РФ. Таким образом, администрация считает, что предприниматель не лишена права на приобретение в собственность спорного земельного участка по окончанию действия договора аренды. Срок действия договора истекает 28.07.2009. Доказательств наличия у предпринимателя оснований для досрочного прекращения действия договора аренды (ст.620 ГК РФ) заявитель суду не представила, нет таких оснований и по ст.450,451 ГК РФ. В силу п.2 ст.43 ЗК РФ отказ граждан и юридических лиц от  осуществления прав арендатора не влечет за собой прекращение их обязанностей.  В силу изложенного у заявителя отсутствуют основания для понуждения ответчика к заключению договора купли-продажи земельного участка до истечения срока аренды и досрочного прекращения арендных отношений. Изложенное, по мнению администрации, свидетельствует об отсутствии у нее обязанности по направлению предпринимателю проекта договора купли-продажи.

Кроме того, администрация Арсеньевского городского округа представила дополнения к апелляционной жалобе, согласно которым земельный участок не может быть предоставлен в собственность в связи с тем, что расположен под объектом незавершенного строительства. В силу действующего земельного законодательства правовой режим использования земель во время строительства заключается в своевременности его использования в случае, если срок освоения земельного участка предусмотрен договором. В настоящее время спорный земельный участок находится в аренде у предпринимателя в целях использования под строительство магазина «Кроха» и кафе-мороженное. Доказательств того, что цель, в соответствии с которой предпринимателю был предоставлен земельный участок в аренду достигнута, заявителем не представлено. Данная правовая позиция подтверждена Постановлением Пленума ВАС РФ от 23.12.2008 №8985/08.

Представитель администрации Арсеньевского городского округа доводы жалобы и дополнений к ней поддержала в полном объеме. Заявила ходатайство о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Приморского края по делу №А51-7165/2009 о признании спорного объекта недвижимости самовольной постройкой, признании зарегистрированного права собственности недействительным и сносе самовольной постройки.

Предприниматель и ее представитель с апелляционной жалобой не согласились, представлен письменный отзыв, считают решение суда законным и обоснованным, представлен письменный отзыв. По заявленному ходатайству возразили.

Коллегия, выслушав мнение стороны по заявленному ходатайству и проверив его обоснованность, в его удовлетворении отказывает, поскольку обстоятельства, которые могут быть установлены судом при решении вопроса о самовольности постройки и ее сносе не имеют преюдициального значения для рассматриваемого спора.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей  266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса  РФ правильность применения норм материального и процессуального права, арбитражный апелляционный суд считает, что решение подлежит  отмене в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, 07.04.2004г. муниципальная комиссия произвела обследование и выбор земельного участка под строительство магазина и детского кафе по ул.Жуковского между территорией ООО «Эврика» и жилым домом №41 в г.Арсеньеве, что подтверждается актом №11.

              На основании указанного акта распоряжением главы муниципального образования г.Арсеньев от 21.04.2004 №315-р обществу с ограниченной ответственностью «Трейд» предварительно согласовано место размещение детского магазина и кафе и дано согласие на проектирование указанных объектов.

             07.08.2006 на основании постановления КУМИ от 01.08.2006 №626 между администрацией Арсеньевского городского округа и ООО «Трейд» заключен договор аренды земельного участка №110. В соответствии с пунктом 1.1 договора, арендатору передан следующий земельный участок: земельный участок из земель поселений с кадастровым номером 25:26:01 03 19:0175, находящийся примерно в 30-ти метрах по направлению на юго-восток от ориентира нежилое здание фирмы «Эврика», расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Приморский край, г.Арсеньев, ул.Жуковского, 39/2 для строительства магазина «Кроха» и кафе- мороженое на 50 мест, площадью 2343,77 кв.м, в том числе зона ограниченная площадью 130, 99 кв.м.

              Пунктом 2.1. договора, срок аренды участка установлен с 01.08.2006 по 30.07.2007. Управлением архитектуры и градостроительства администрации Арсеньевского городского округа 25.05.2006 Обществу выдано разрешение на строительство указанных объектов сроком действия до 25.05.2008.

              20.03.2008 Рябовой Еленой Александровной по договору купли-продажи приобретен в собственность объект незавершенного строительства – предприятие общественного питания степенью готовности объекта 29%, площадью 2 343, 80 кв.м, инвентарный номер 05:403:002:000065820, кадастровый номер 25-25-23/004/2008-274, расположенный по адресу: Приморский край, г.Арсеньев, в районе жилого дома 39/2 по ул.Жуковского.

              11.04.2008 Управлением Федеральной регистрационной службы по Приморскому краю выдано свидетельство о государственной регистрации права собственности на поименованный выше объект незавершенного строительства серии 25-АВ №000306.

              06.05.2008 Рябова Е.А. обратилась в Управление имущественных отношений администрации Арсеньевского городского округа с заявлением о предоставлении в собственность за плату земельного участка общей площадью 2 343, 80 кв.м, расположенного по адресу: Приморский край, г.Арсеньев, в районе жилого дома 39/2 по ул.Жуковского для размещения объекта незавершенного строительства.

              19.05.2008 письмом №03-01-15/345 Управлением имущественных отношений администрации Арсеньевского городского округа Рябовой Е.А. в предоставлении спорного земельного участка в собственность отказано, поскольку испрашиваемый земельный участок находится в аренде у ООО «Трейд».

              01.07.2008 распоряжением №11 Управления имущественных отношений администрации Арсеньевского городского округа обществу с ограниченной ответственностью «Трейд» дано согласие на передачу прав и обязанностей по договору аренды земельного участка от 07.08.2006 №110 Рябовой Елене Александровне сроком по 29.07.2008.

              04.07.2008 обществом с ограниченной ответственностью «Трейд» и Рябовой Е.А. подписано соглашение о передаче прав и обязанностей по договору аренды №110 от 07.08.2006 от ООО «Трейд» Рябовой Е.И. В тот же день заявитель обратилась в Управление имущественных отношений с заявлением о продлении договора аренды земельного участка №110 от 07.08.2006.

              Постановлением администрации Арсеньевского городского округа №429 от 18.07.2008 Рябовой Елене Александровне продлен срок действия договора аренды земельного участка от 07.08.2006 №110 до одного года на земельный участок из земель населенных пунктов с кадастровым номером 25:26:01 03 19:0175, находящийся примерно в 30 метрах на юго-восток от ориентира нежилое здание фирмы «Эврика», расположенного за пределами участка, адрес ориентира: г.Арсеньев, ул.Жуковского, 39/2, площадью 2343,77 кв.м.

              25.07.2008 между администрацией Арсеньевского городского округа и Рябовой Е.А. заключено дополнительное соглашение №371 к договору аренды от 07.08.2006 №110, в соответствии с которым подпункт 2.1 изложен в следующей редакции: Срок аренды участка устанавливается с 30.07.2008 по 28.07.2009.

              17.07.2008 заявитель повторно обратилась в администрацию Арсеньевского городского округа с заявлением о предоставлении в собственность испрашиваемого земельного участка.

              13.08.2008 Управлением архитектуры и градостроительства администрации Арсеньевского городского округа выдано заключение по спорному земельному участку, в котором указано, что испрашиваемый земельный участок ограничен в части использования в зоне прохождения наружных сетей водопровода, телефонной сети, канализационного коллектора. Здание построено на действующем канализационном коллекторе диаметром 800 мм, при этом нарушен пункт 7.23 СНиП 2.07.01-89 «Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений».

              В связи с выявленными нарушениями Управлением указано на необходимость произвести вынос канализационного коллектора за пределы строящегося здания. Учитывая данное заключение, администрацией Арсеньевского городского округа 15.08.2008 принято решение об отказе в предоставлении в собственность испрашиваемого земельного участка.

              Не согласившись с решением администрации Арсеньевского городского