Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.06.2009 по делу n А51-348/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-348/2009

15 июня 2009 г.

№ 05АП-1270/2009

Резолютивная часть постановления оглашена  10.06.2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено  15.06.2009г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: З.Д. Бац

судей:  Е.Л. Сидорович,  Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания  О.А. Агапитовой

при участии:

от ООО «Путник Тревал энд Тур»: Данилин А.А. по доверенности от 16.03.2009 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2009

от налогового органа – не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по  г. Петропавловску-Камчатскому на решение от 27.02.2009 судьи Э.Ю. Ферофонтовой по делу №А24-348/2009 Арбитражного суда Камчатского края по заявлению Общества с ограниченной ответственностью  «Путник Тревал энд Тур» к Инспекции Федеральной налоговой службы по  г. Петропавловску-Камчатскому об оспаривании постановления,

УСТАНОВИЛ:

 Общество с ограниченной ответственностью «Путник Тревал энд Тур» (далее по тексту – ООО «Путник Тревал энд Тур», общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением об отмене постановления Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому (далее по тексту - налоговый орган, инспекция, налоговая служба) по делу об административном правонарушении от 14.01.2009 № 001820/юр.

Решением суда  от 27.02.2009 требования общества удовлетворены в связи с тем, что  производство  по делу об административном правонарушении проведено налоговым органом  с нарушением порядка, установленного КоАП РФ.

          Не согласившись с вынесенным решением, инспекция  обратилась в арбитражный суд с апелляционной жалобой, доводы которой  сводятся к тому, что   налоговым органом были приняты необходимые  меры по извещению о времени и месте составления протокола об административном правонарушении. После проведении проверки применения ККТ был составлен  акт, копия которого была вручена начальнику отдела продаж. Уведомление о месте и времени составления протокола об административном правонарушении указывалось в акте проверки. Кроме того,  в адрес общества были направлены извещения от 30.12.2008, о чем в материалах дела имеются уведомления об их вручении. Заявитель считает, что поскольку общество было надлежаще извещено о времени и месте составления административного протокола, налоговый орган в соответствии со статьями 25.4 и 28.2 КоАП РФ в отсутствие законного представителя общества составил  административный протокол и рассмотрел дело об административном правонарушении.

        От налогового органа в материалы дела подступило ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.

        Представитель ООО «Путник Тревал энд Тур» в судебном заседании с доводами жалобы не согласился в полном объеме, считает, что судом первой инстанции были полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства дела и правильно применены нормы как материального, так и процессуального права в связи с чем, просит оставить апелляционную жалобу  инспекции без удовлетворения, решение суда - без изменения, представил письменный отзыв.

        На основании пункта 3 статьи 156 АПК РФ суд рассматривает дело в отсутствие сторон по имеющимся в деле документам.

             Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение отмене не подлежит по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что ООО «Путник Тревал энд Тур» зарегистрировано в качестве юридического лица Регистрационной палатой                        г. Петропавловска-Камчатского 27.08.1998, прошло перерегистрацию в Инспекции МНС РФ по г. Петропавловску-Камчатскому 26.02.2002, о чем выдано свидетельство серии 41 № 000156181.  

        29 декабря 2008 года сотрудниками инспекции ФНС России по                                г. Петропавловску-Камчатскому на основании поручения № 1200 проведена  проверка ООО «Путник Тревал энд Тур», расположенного по адресу:                                г. Петропавловск-Камчатский, ул. Зеркальная, 49, по вопросам соблюдения  Федерального закона   № 54-ФЗ от 22.05.2003 «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт».

         В ходе проверки было установлено, что при заключении договора на предоставление туристических услуг № 1945.1 от гражданки Гусейновой А.М. были получены  наличные денежные средства в сумме 80.000 рублей  без применения контрольно-кассовой техники (далее по тексту «ККТ»), что является  нарушением требований Федерального закона «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» № 54-ФЗ от 22 мая 2003 года (далее по тексту - Закон № 54-ФЗ «О ККТ»).

         По результатам проверки  составлен акт №001820  от 29.12.2008, который был получен начальником отдела продаж Гусевой Н.А.

  По тексту акта проверки  имеется  отметка о приглашении руководителя общества  в налоговый орган 30 декабря 2008 в 11 часов 00 минут  для составления протокола об административном правонарушении.

30 декабря  2008 года  налоговый орган направил в адрес общества и  в адрес генерального директора ООО «Путник Тревал энд Тур» Дигиной Т.В.   извещения № 001820/рук, № 001820/юр о необходимости явиться в инспекцию 12.01.2009 в 11 часов 00 минут для составления протокола об административном правонарушении  и 14.01.2009 года в  15 часов 00 минут для рассмотрения дела об административном правонарушении, которые были получены по адресу общества – 11.01.2009, по адресу руководителя общества – 14.01.2009.

Кроме того, 12.01.2009 года старшим государственным налоговым инспектором Годованцевым А.И. было оставлено в офисе общества, расположенного по адресу            г. Петропавловск-Камчатский, ул. Зеркальная, 49, извещение от 12.01.2009                    № 001820 о необходимости явиться  в налоговый орган  14.01.2009 в 15 часов 00 минут для рассмотрения материалов административного дела.

  12 января 2009 года инспектор налоговой службой в отсутствие  законного представителя ООО «Путник Тревал энд Тур» составил протокол об административном правонарушении № 001820/юр (далее по тексту - административный протокол), согласно тексту которого установлен факт совершения обществом административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.5 КоАП РФ. При этом,  по тексту административного протокола  имеется отметка о приглашении руководителя общества  в налоговый орган 14 января 2009  в 15 часов 00 минут для рассмотрения дела об административном правонарушении.

 Административный протокол был направлен в адрес общества по почте.

 14 января 2009 года налоговый орган, рассмотрев  в отношении общества   материалы об административном правонарушении, вынес постановление                        № 001820/юр о привлечении его к административной ответственности в виде наложения штрафа в сумме 30.000 рублей.

 Не согласившись с указанным постановлением, ООО «Путник Тревал энд Тур»  обратилось в суд в порядке § 2 главы 25 Арбитражного Процессуального кодекса Российской Федерации с настоящим заявлением.

 В силу статьи 14.5 КоАП РФ продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг в организациях торговли либо в иных организациях, осуществляющих реализацию товаров, выполняющих работы либо оказывающих услуги, без применения в установленных законом случаях контрольно-кассовых машин, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от трехсот до четырехсот минимальных размеров оплаты труда.

 В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 2  Закона № 54-ФЗ «О ККТ» контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории РФ в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и/ или расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

        Как установлено судом,  факт неприменения обществом контрольно-кассовой техники при получении денежных средств в сумме 80.000 рублей от гражданки Гусейновой А.М. подтвержден актом проверки №001820 от 29.12.2008, административным протоколом  от 12.01.2009.

В связи с чем, коллегия считает правильным вывод суда о том, что в действиях общества содержится состав административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.5 КоАП РФ.

Вместе с тем, в ходе рассмотрения материалов дела судом установлено, что инспекцией нарушена процедура привлечения общества к административной ответственности.

Согласно статье 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В статье 24.1 КоАП РФ установлено, что задачами производства  по делам об административных правонарушениях являются  всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

Порядок привлечения к административной ответственности, установленный КоАП РФ, является обязательным для всех органов и должностных лиц, рассматривающих дело об административном правонарушении.

 В соответствии с частью 1 статьи 25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

Дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса, либо если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения  (часть 2 статьи 25.1 КоАП РФ). 

В силу пункта 1 статьи 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Согласно пункту 4 статьи 28.2 КоАП РФ физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.

Как следует из материалов дела,  налоговый орган 30 декабря  2008 года  направил в адрес общества и  в адрес генерального директора ООО «Путник Тревал энд Тур» Дигиной Т.В. извещения № 001820/рук, № 001820/юр о необходимости явиться в инспекцию 12.01.2009 в 11 часов 00 минут для составления протокола об административном правонарушении  и 14.01.2009 года в  15 часов 00 минут для рассмотрения дела об административном правонарушении, которые были получены по адресу общества – 11.01.2009, по адресу руководителя общества – 14.01.2009.

Кроме того, 12.01.2009 года страшим государственным налоговым инспектором Годованцевым А.И. было оставлено в офисе общества, расположенного по адресу            г. Петропавловск-Камчатский, ул. Зеркальная, 49, извещение от 12.01.2009                    № 001820 о месте и времени рассмотрения материалов административного дела.

Однако,  в период  с  29.12.2008 по 09.02.2009 генеральный директор ООО «Путник Тревал энд Тур» Дигина Т.В. находилась в командировке  за пределами  Российской Федерации, что подтверждается  приказом от 25.12.2008 №  36 о направлении Дигиной Т.В. в командировку, отметкой на заграничном паспорте Дигиной Т.В.  серии 63 № 5898561 о пересечении границы РФ и отметкой о пребывании на территории  иностранных государств: Филиппины, Таиланд.

Данное обстоятельство свидетельствует о том,  что  в момент направления и получения извещений налоговых органов о месте и времени составления протокола об административном правонарушении и рассмотрения материалов административного дела руководитель общества находился за пределами Российской Федерации.

 Согласно  пункту 2 статьи 25.4 КоАП РФ законными представителями юридического лица в соответствии с настоящим Кодексом являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в