Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2009 по делу n А24-5082/2007. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                         Дело № А24-5082/2007

15 мая 2009 г.                                                              № 05АП-3101/2008

Резолютивная часть постановления оглашена 12 мая 2009г.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 мая 2009г.

Пятый арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего:  Н.А. Скрипки

судей:                               И.С. Чижикова, Л.Ю. Ротко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.И. Граждан

при участии в судебном заседании представителей:

представители сторон не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью Компания «Аромет»

на определение от 13.11.2008 по делу № А24-5082/2007

Арбитражного суда Камчатского края судьи Литвиненко Е.З.

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью Компания «Аромет» о процессуальном правопреемстве

по иску Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Сервис»

к Обществу с ограниченной ответственностью  «Ларсен-Сервис»

о взыскании 4 487 328,58 руб.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Камчатской области от 12.12.07 г. по делу № 24-5081/2007 с ООО «Ларсен-Сервис» в пользу ООО «Моргидрострой-Сервис» взыскано 3 580 359 руб. 78 коп., в том числе 3 001 000 руб. долга и 579 359 руб. 78 коп. процентов.

Общество с ограниченной ответственностью Компания «Аромет»  01.10.2008 обратилось в арбитражный суд с заявлением о процессуальном правопреемстве Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Сервис» на Общество с ограниченной ответственностью Компания «Аромет»   в связи с заключением договора №9 об уступке прав требования от 19.09.2008 по обязательствам должника – Общества с ограниченной ответственностью  «Ларсен-Сервис».

Определением от 13.11.2008 в удовлетворении заявления Общества с ограниченной ответственностью Компания «Аромет»   о процессуальном правопреемстве отказано.

Общество с ограниченной ответственностью  Компания «Аромет»  , не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой об отмене судебного акта. Заявитель жалобы указал на несогласие с выводами суда об отсутствии оценки дебиторской задолженности независимым оценщиком, об отсутствии решения собрания кредиторов о передаче задолженности. На основании договора от 19.09.2008 Общество с ограниченной ответственностью Компания «Аромет» приобрело право взыскателя по настоящему делу, что свидетельствует о выбытии Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Сервис» из спорного материального правоотношения.

Общество с ограниченной ответственностью  «Ларсен-Сервис», Общество с ограниченной ответственностью Компания «Аромет», Обществос ограниченной ответственностью   «Моргидрострой-Сервис» извещенные надлежащим образом, явку представителей  в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассмотрел апелляционную жалобу без участия их представителей.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что определение подлежит отмене в силу следующих обстоятельств:

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Камчатской области от 15.03.2007 по делу N А24-2555/06-16 Общество с ограниченной ответственностью   «Моргидрострой-Сервис» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Протоколом внеочередного собрания кредиторов ООО «Моргидрострой-Сервис» от 21.08.2007 г., в связи с тем, что торги по продаже имущества должника, назначенные на 31.05.2007 г., не состоялись, как и повторные торги, назначенные на 27.08.2007 г. по причине отсутствия заявок, утверждено положение о тор­гах в новой редакции. Утверждены  даты торгов и стоимость реализуемого имущества на каждую дату торгов. Изменены положения о торгах, ут­вержденные собранием кредиторов от 20.04.2007 г. Поручено ООО «Центр оценки и реализации имущества» проводить торги имущества должника в целях его скорейшей реализации и удовлетворения требований кредиторов с 05.10.2007 г. еженедельно в 17:00  с еженедельным понижением стоимости имущества на 10% до фактической его реализации.  Инфор­мация о торгах, содержащая дату торгов и соответствующую стоимость имущест­ва на указанные даты подлежала опубликованию в  «Российской газете» за 01.09.2007 г., а также в местном печатном издании».

Согласно оценке оценщика индивидуального предпринимателя Трохименко Л.В. за № 05/04 (общая оценка всей задолженности) и № 11/04 от 01.04.2008 г. ры­ночная стоимость объекта оценки - взысканной денежной суммы по решению суда по делу № А24-5082/2007 составляет 358 036 руб.

Из протокола внеочередного собрания кредиторов ООО «Моргидрострой-Сервис» от 04.04.2008 г. следует, что собрание кредиторов решило:

-  Приступить к уступке прав требования должника путем их продажи в соответствии с требованиями № ФЗ-127 «О несостоятельности (бан­кротстве)»;

- Утвердить порядок реализации дебиторской задолжен­ности должника, предусматривающий еженедельные торги со снижением стоимо­сти на 20 процентов. Проводить торги согласно схеме с 08.05.2008 г. по 11.07.2008 г.

Согласно Отчетам ООО «Центр оценки и реализации имущества» по реализа­ции имущества должника ООО «Моргидрострой-Сервис» от 08.05.2008 г., 16.05.2008 г., 23.05.2008 г., 30.05.2008 г., 06.06.2008 г., 13.06.2008 г., 20.06.2008 г., 27.06.2008 г., 04.07.2008 г., 11.07.2008 г. еженедельно проводимые торги (протокол внеочередного собрания кредиторов от 21.08.2007 г.) признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок на участие в торгах в сроки, указанные в объявлении о торгах.

Кредитор по текущим платежам - ООО «Компания «Аромет» 01.09.2008 об­ратился к конкурсному управляющему ООО «Моргидрострой-Сервис» с ходатай­ством о заключении соглашения об отступном, в котором просит передать права требования погашения дебиторской задолженности, в том числе, с ООО «Ларсен-Сервис» в счет частичного погашения текущих обязательств ООО «Моргидрост­рой-Сервис» перед ООО Компания «Аромет» и заключить соответствующее со­глашение об отступном, в связи с чем просит рассмотреть данное ходатайство на ближайшем собрании кредиторов.

12.09.2008 г. состоялось собрание кредиторов ООО «Моргидрострой-Сервис» с установленной повесткой дня, в которой, помимо прочих, включен вопрос № 3 - «Рассмотрение ходатайства конкурсного кредитора ООО Компания «Аромет» о передаче дебиторской задолженности должника в счет частичного погашения те­кущей кредиторской задолженности перед ООО «Компания «Аромет». Вопрос о передаче дебитор­ской задолженности должника ООО «Ларсен-Сервис» поставлен на голосова­ние и утвержден единогласно.

Во исполнение решения собрания кредиторов от 12.09.2008 г. между ООО Компания «Аромет» (кредитор) и ООО «Моргидрострой-Сервис» (должник) за­ключено соглашение об отступном от 19.09.2008 г., предметом которого явилось прекращение части обязательств должника по текущим обязательствам ООО «Моргидрострой-Сервис» перед кредитором, суммы требования которого на дату заключения настоящего соглашения составляет 4 109 467 руб. 25 коп. (судебные акты Арбитражного суда Камчатской области по делу № А24-2555/06-16 от 15.08.2007 г., 16.01.2008 г., по делу № А24-1686/2008 от 04.07.2008 г., по делу № А24-1687/2008 от 06.06.2008 г.). в связи с предоставлением должником взамен ис­полнения обязательств отступного кредитору, в соответствии с условиями настоя­щего соглашения.

В соответствии с п.п. 2.1. - 2.2. Соглашения об отступном от 19.09.2008 г. сто­роны признают, что по определениям Арбитражного суда Камчатской области за должником числится текущая задолженность перед кредитором в размере 4 109 467 руб. 25 коп. Задолженность должника перед кредитором образовалась в результате ненадлежащего исполнения должником договоров займа от 31.07.2002 г. № 073/3 и от 29.01.2007 г. № 01. Общая сумма займов, процентов за пользование займом, подлежащая возврату должником кредитору вследствие ненадлежащего исполнения условий по указанным договорам, отнесенная законом к текущей за­долженности, составляет             4 109 467 руб. 25 коп. По настоящему соглашению долж­ник передает кредитору в качестве отступного неимущественные права должника -дебиторскую задолженность ООО «Ларсен-Сервис» (подтвержденную первичными бухгалтерскими документами и вступившими в законную силу судебными актами) на общую сумму 17 322 711 руб. 14 коп. Передача прав требований производится путем (посредством) заключения индивидуальных договоров уступки по каждому обязательству должника, что признается сторонами надлежащим способом процес­суально-документального оформления уступаемых правоотношений.

ООО «Моргидрострой-Сервис» (цедент) и ООО Компания «Аромет» (цессионарий) заключили договор № 9 от 19.09.2008 г. об уступке прав требования, по условиям которого цедент уступает, а цессионарий принимает, на условиях на­стоящего договора, принадлежащие цеденту права требования к ООО «Ларсен- Сервис» (должник) погашения имеющейся дебиторской задолженности (суммы займа и процентов за пользование чужими денежными средствами), образовавшейся в связи с ненад­лежащим исполнением должником обязательств по погашению долга по договору займа от 15.11.2004, платежному поручению № 125 от 26.11.2004 в сумме 3 001 000 рублей; в том числе обязательст­ва о погашении задолженности по указанному правоотношению, в размере, уста­новленном вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Камчат­ской области по делу № А24-5082/2007 (п. 1.1. Договора).

Пунктом 1.2. Договора стороны установили, что уступаемые по настоящему договору права требования включают в себя дебиторскую задолженность  должника, в том объеме и на тех условиях, которые существуют на момент  приобретения цессионарием права требования к должнику, а также обязательства должника по уплате процентов за пользование  чужими денежными средствами,  начисляемыми в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, а равно иные права, предусмотренные законодательством Российской Федерации (право взыскания убытков, штрафных санкций, инициирование вопроса привлечение к субсидиарной ответственности  руководителя должника и пр.). По настоящему договору новому кредитору переходят права как предусмотренные указанным в договоре решением Арбитражного суда Камчатской области, так и иные права (дополнительные требования к должнику), производные от задолженности по договору займа и платежному поручению №125 от 26.11.2004 в сумме 3 001 000 рублей. По настоящему договору новому кредитору переходят все права конкурсного кредитора, принадлежащие цеденту в рамках ФЗ «О несостоятельно­сти (банкротстве), в том числе право инициирования процедуры несостоятельности (банкротства) должника, в порядке, установленном ФЗ-127. С момента подписания настоящего договора цессионарий самостоятельно определяет правовой статус приобретенных им прав, в том числе самостоятельно определяет правовой способ последующей защиты своих интересов; цессионарий не связан правовой позицией цедента в ходе имевших место по уступаемым отношениям судебным спорам.

В соответствии с п. 1.3. Договора, договор уступки прав требований является возмездной сделкой. Выкупная стоимость приобретаемых прав требований согла­сована сторонами и составляет 480 484 руб. 28 коп. Цессионарий принимает на себя обязательство в трехдневный срок с момента заключения настоящего договора полностью оплатить выкупную стоимость приобретаемых прав требования в ука­занном данном пункте договора размере, либо погасить указанную задолженность путем подписания соглашения о зачете установленной Арбитражным судом Кам­чатской области внеочередной задолженности ООО «Моргидрострой-Сервис» пе­ред ООО Компания «Аромет» по текущим обязательствам на сумму выкупной стоимости приобретаемых прав требования по настоящему договору. Предусмот­ренные в договоре формы расчета признаются сторонами равноценными. Право выбора формы расчета принадлежит цессионарию. При надлежащем исполнении сторонами условий настоящего пункта договора, стороны признают, что оплата за уступаемые права требования произведена полностью, что соответствует требова­ниям ч. 2 ст. 140 ФЗ-127 «О несостоятельности (банкротстве)».

Актом приема-передачи документов № 9 от 22.09.2008 г. ООО «Моргидрост­рой-Сервис» передало, а ООО Компания «Аромет» приняло принадлежащее ООО «Моргидрострой-Сервис» право требования погашения дебиторской задолженно­сти с ООО «Ларсен-Сервис», а именно суммы займа и процентов за пользование чужими денежными средствами, образовавшихся в связи с ненадлежащим исполнением долж­ником обязательств по договору займа от 15.11.2004 ( платежное поручение № 12 от 26.11.2004 на сумму 3 001 000 руб). Обоснованность права требования подтверждается решением Арбитражного суда Камчатской области по делу № А24-5082/2007, со­гласно которому сумма, подлежащая взысканию с должника, составляет 3 580 359,78 руб.

Во исполнение пунктов 1.З., 1.4. договора № 9 об уступке прав требования от 19.09.2008 г. ООО «Моргидрострой-Сервис» и ООО Компания «Аромет» заключи­ли 22.09.2008 г. соглашение №9 о зачете взаимных требований (в порядке ст. 410 ГК РФ), по условиям которого ООО Компания «Аромет» объявляет о зачете суммы 3 580 359,78 руб. в счет частичного погашения внеочередной задолженности «Моргидрострой-Сервис» перед ООО Компания «Аромет» по текущим обязатель­ствам, перечисленным в п. 2 настоящего соглашения, а ООО «Моргидрострой-Сервис» объявляет о зачете указанной суммы в счет пол­ной оплаты выкупной стоимости по договору №9 об уступке прав требования от 19.09.2008 г.

В соответствии с пунктом 4 соглашения № 9 о зачете взаимных требований от 22.09.2008 г., в связи с объявленным сторонами друг другу зачете, сумма взаимных требований сторон в размере,