Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2009 по делу n А51-7530/2008. Изменить решение

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-7530/2008 8-160

23 марта 2009 г.

№ 05АП-3015/2008

Резолютивная часть постановления оглашена 19 марта 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 марта 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой,

судей: З.Д. Бац, Г.А. Симоновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Ворожбит Я.А.

при участии:

от ОАО «Славянский судоремонтный завод» представитель Бояршинова И.В. по доверенности № 32 от 22.12.2008 сроком действия до 31.12.2009; представитель Ивашина О.А. по доверенности № 20 от 02.06.2008 сроком действия 1 год;

от МИФНС РФ № 10 по Приморскому краю: специалист 1 разряда Хохликова Г.К. по доверенности № 3 от 25.06.2008 сроком действия до 26.06.2009, удостоверение № 262079 сроком действия до 31.12.2009;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Славянский судоремонтный завод»

на решение от 21.11.2008

судьи О.В. Голоузовой

по делу № А51-7530/2008 8-160 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению открытого акционерного общества «Славянский судоремонтный завод»

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 10 по Приморскому краю

о признании частично недействительным решения от 28.03.2008 № 6537

           УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Славянский судоремонтный завод» (далее по тексту – «Заявитель», «Общество», «ОАО «Славянский СРЗ», «Предприятие» или «Налогоплательщик») обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 10 по Приморскому краю (далее по тексту – «Налоговый орган» или «Инспекция») о признании недействительным решения Инспекции от 28.03.2008 № 6537 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» с учетом решения УФНС по Приморскому краю от 11.06.2008 № 23-15/274/12694 в части начисления недоимки по налогу на добавленную стоимость (далее – НДС) в сумме 1.904.935,22 руб.

Решением суда от 21.11.2008 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда, ОАО «Славянский СРЗ» в апелляционной жалобе, с учетом дополнительных пояснений, просит его отменить в части начисления НДС в сумме 1.890.647, 52 руб. как принятое с нарушением норм материального права, без учета фактических обстоятельств дела и оценки доводов Заявителя.

Судом не дана оценка и не исследовался довод Заявителя о том, что работы на судах т/х «PIINE QUEEN», т/х «Павел Шепелев», т/х «Березовнефть», т/х «Бурлак», не смотря на заводской ремонт, носили текущий характер, а на судах малый ярусолов «МЯ-08», малый ярусолов «МЯ-09» выполнялся ремонт, не связанный с использованием дока и судоверфей.

Целью захода судов в порт являлся не только ремонт, но и выполнение грузовых операций, отстой, техническое обслуживание.

На всех судах выполнялись работы, как требующие использования дока, так и иные надводные работы. Надводные работы не требовали постановки судна в док, выполнялись по время грузовых операций судна в порту и были выполнены в доке из соображений экономической целесообразности и экономии времени.

Выполненные в отношении спорных судов судоремонтные работы носили текущий характер.

Кроме того, в отношении судна т/х «PIINE QUEEN» Заявитель указывает на то, что согласно грузовой таможенной декларации судоремонтные работы выполнялись в отношении судна, помещенного под таможенный режим переработки на таможенной территории, в связи с чем считает, что при исчислении НДС в случае отказа в применении льготы подлежала применению налоговая ставка «0» процентов в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ при реализации работ (услуг) по переработке товаров, помещенных под таможенный режим переработки на таможенной территории.

Также Налогоплательщик указывает на то, что, применяя льготу по НДС при осуществлении деятельности по ремонту судов, Общество руководствовалось разъяснениями Минфина России, в том числе содержащимися в письме от 31.08.2006 № 03-04-15/162. В связи с этим, Заявитель считает, что взимание с него НДС в спорной ситуации не имеет экономического основания и не соответствует основным началам законодательства о налогах и сборах согласно статье 3 Налогового кодекса РФ.

Также Общество не согласно с выводом суда в отношении правомерности начисления НДС к стоимости выполненных работ по налоговой ставке 18 %, считает, что Инспекция, начислив НДС по ставке 18 %, произвольно определила, что реализация судоремонтных работ составляет 17.120.911 руб., а не 15.215.718 руб., поскольку стоимость работ расценивалась Обществом без НДС, НДС покупателям не предъявлялся и не был получен в составе выручки от выполненных работ. Следовательно, по мнению Заявителя, НДС следовало исчислять с реализации в сумме 15.215.718 руб. по правилам, установленным статьями 146, пунктом 4 статьи 164 Налогового кодекса РФ.

Решение суда в части отказа в признании недействительным решения Инспекции от 28.03.2008 № 6537 в отношении исчисленного НДС с выручки 114.831, 20 руб. от оказанных услуг по ремонту ледокола «Красин» Заявителем не обжалуется.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представители ОАО «Славянский СРЗ» поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представитель Инспекции в судебном заседании с доводами жалобы не согласился, решение суда считает законным и обоснованным.

В судебном заседании 12.03.2009 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) объявлялся перерыв до 19.03.2009.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

31.10.2007 ОАО «Славянский судоремонтный завод» представлена в МИФНС России № 10 по Приморскому краю налоговая декларация по НДС за март 2007 года.

В ходе проведенной в соответствии со статьями 31, 88 Налогового кодекса РФ камеральной налоговой проверки указанной налоговой декларации Инспекция пришла к выводу о том, что Обществом в нарушение подпункта 23 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ не обоснованно применена налоговая льгота в сумме 15.215.718 руб. в отношении операций по реализации услуг по ремонту морских судов и судов внутреннего плавания, оказываемых в период стоянки в портах.

По результатам камеральной налоговой        проверки составлен акт № 2438 от 14.02.2008 и 28.03.2008 Налоговым органом принято решение № 6537 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в соответствии с которым Общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ в виде взыскания штрафа в сумме 76.208 руб., доначислен НДС в сумме 1.905.193 руб.

Решение Инспекции от 28.03.2008 № 6537 Общество обжаловало в порядке статьи 138 Налогового кодекса РФ в вышестоящий налоговый орган. По результатам рассмотрения жалобы решением Управления Федеральной налоговой службы по Приморскому краю от 11.06.2008 № 25/15/274/12694 решение МИФНС России № 10 по Приморскому краю от 28.03.2008 № 6537 изменено. УФНС России по Приморскому краю признало необоснованными действия Инспекции по привлечению Налогоплательщика к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, поскольку Налогоплательщик руководствовался разъяснениями МНС России от 18.08.2004 № 03-3-06/1819/33, Минфина России от 31.08.2006 № 03-04-15/162, и в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 111 Налогового кодекса РФ вина ООО «Славянский СРЗ» в совершении налогового правонарушения отсутствует. В связи этим согласно решению УФНС по Приморскому краю от 11.06.2008 № 23-15/274/12694 в решение № 6537 «О привлечении к налоговой ответственности» внесены изменения: решение отменено в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ  сумме 76.208 руб.; заголовок решения изложен в следующей редакции: «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

Не согласившись с вынесенным Инспекцией решением от 28.03.2008 № 6537, с учетом решения УФНС по Приморскому краю от 11.06.2008 № 23-15/274/12694, в части начисления недоимки НДС в сумме 1.904.935,22 руб., Общество обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Выводы Инспекции в отношении начисления НДС на выручку от судоремонтных работ по т/х «Капитан Артюх» на сумму 1.254 руб. и т/х «Кирдищев» на сумму 800 руб. Заявитель не оспаривает.

Суд первой инстанции по результатам рассмотрения заявления Налогоплательщика признал правомерным доначисление Обществу НДС по судам т/х «PIINE QUEEN», т/х «Павел Шепелев», ледокол «Красин», т/х «Березовнефть», т/х «Бурлак», малый ярусолов «МЯ-08», малый ярусолов «МЯ-09».

В части ледокола «Красин» решение суда Заявителем в порядке апелляционного производства не обжалуется.

В части отказа в признании недействительным решения Инспекции от 28.03.2008 № 6537 в отношении исчисленного НДС с выручки от оказанных услуг по ремонту судов т/х «PIINE QUEEN», т/х «Павел Шепелев», т/х «Березовнефть», т/х «Бурлак», малый ярусолов «МЯ-08», малый ярусолов «МЯ-09» коллегия не соглашается с выводами суда первой инстанции в силу следующего:

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса РФ объектом обложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Согласно подпункту 23 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации работ (услуг, включая услуги по ремонту) по обслуживанию морских судов и судов внутреннего плавания в период стоянки в портах (все виды портовых сборов, услуги судов портового флота), а также лоцманская проводка.

В силу указанной нормы права от НДС освобождается реализация услуг (включая услуги по ремонту) по обслуживанию морских судов и судов внутреннего плавания, оказываемых российским налогоплательщикам в период стоянки этих судов в порту на территории, расположенной в пределах установленной границы порта, при представлении в налоговые органы документов, подтверждающих фактическое оказание услуг по ремонту судов во время их стоянки в порту.

Таким образом, согласно подпункту 23 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ не облагаются НДС платежи, а также сборы за работы (услуги) по обслуживанию российских и иностранных морских судов, а также российских судов внутреннего плавания (лоцманская проводка, все виды портовых сборов, услуги судов портового флота, ремонтные и другие работы (услуги), в том числе, соответственно, и платежи за ремонт морских судов и судов внутреннего плавания.

Обязательным условием для применения нормы подпункта 23 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ для правомерного освобождения от уплаты НДС является стоянка судна в пределах территории порта.

Однако нахождение предприятия на территории порта само по себе не является безусловным основанием для признания правомерным использования налоговой льготы по НДС, предусмотренной подпунктом 23 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ.

Законодателем в подпункте 23 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ не уточнены виды ремонтных работ судов, подпадающих под действие льготы.

Из анализа положения нормы подпункта 23 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ следует вывод, что не может толковаться как проведение работ по обслуживанию судна ремонт судна, прибывшего на предприятие с целью осуществления ремонта в специализированных доках и на судоверфях, с выводом его из эксплуатации.

Указанный вывод соответствует постановлению Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.09.2007 № 4566/07.

Материалами дела установлено, что одним из основных видов деятельности ОАО «Славянский СРЗ» является ремонт судов. Общество имеет лицензию на водопользование от 06.07.2005 № 00827, в соответствии с которой оказывает услуги по отстою, размещению и обслуживанию судов у своих причалов, лицензии на осуществление деятельности по буксировке морским транспортом, на погрузо-разгрузочную деятельность.

ОАО «Славянский СРЗ» дислоцируется в бухте Славянка залива Славянского Приморского края и фактически располагается на территории морского порта Владивосток, поскольку акватория портового пункта Славянка включает в себя бухту Славянка и часть Славянского залива, и определяется границами, указанными в Обязательных постановлениях Посьетского филиала морской администрации порта Владивосток по портовому пункту Славянка, что подтверждается ответом морской администрации порта Владивосток (Посьетский филиал) от 02.10.2002 № 624, пояснительной запиской № 3652 «Установление географических координат территории и акватории порта ОАО «Славянский судоремонтный завод», выполненной ОАО «ДНИИМФ» по заказу Общества.

Согласно свидетельств о государственной регистрации права от 23.12.2005 и выписке из Перечня основных фондов ОАО «Славянский СРЗ» Общество имеет в собственности  причал для перегрузки тяжеловесных грузов длиной 34,0 м., хозяйственную набережную протяженностью 139,50 м., доковую набережную протяженностью 247,0 м., на балансе Предприятия числятся пирс № 1, плавдок № 1, котлован под док № 169, площадка для грузового крана, подкрановые пути, подходный канал к доку № 194, доковая набережная, дно углубление акватории завода.

В марте 2007 года ОАО «Славянский СРЗ» включило в состав расходов выполненные в соответствии с условиями договоров подряда работы по  техническому обслуживанию в плавучих доках и заводских цехах следующих судов: т/х «PIINE QUEEN» на сумму 1.005.749,93 руб., т/х «Павел Шепелев» на сумму 8.741.930,95 руб. и 190.037 руб., т/х «Березовнефть» на сумму 821.621 руб., т/х «Бурлак» на сумму 3.265.122 руб., малый ярусолов «МЯ-08» на сумму 570.106 руб., малый ярусолов «МЯ-09» на сумму 504.268 руб. в период их стоянки в портовом