Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2009 по делу n А51-10021/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                           Дело №А51-10021/2008 6-306

25 февраля 2009г.                                                                       №05АП-35/2009

№05АП-3139/2008

Резолютивная часть постановления оглашена в судебном заседании 19.02.2009. Постановление в полном объеме изготовлено 25.02.2009.

 Пятый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.Ю. Ротко

судей: С.В. Шевченко, И.С. Чижикова

при ведении протокола судебного заседания секретарем С.В. Лотоцкой

при участии:

от ООО «Находкинская электросеть»: Лозинская Е.И.(гр.п. 05 02 978965 дов. №26 от 01.11.2008), Чумакова Е.С.(гр.п. 08 02 711766, дов. от 16.02.2009 №15);

от ОАО «ДЭК»: Архипович В.В. (уд№128, дов. от 01.01.2009 №ДЭК 20-15/178Д), Шаркун С.В.(уд.№336 от 18.01.2007, дов. от 01.01.2009);

Михайленко В.Ю. (гр.п. 05 03 301939, дов. от 01.01.2009 № 167Д); Лештаева О.В. (гр.п. 05 08 491511, дов. от 01.01.2009 № 394Д) – после перерыва.

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» и открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» в лице филиала «Дальэнергосбыт»

на решение Арбитражного суда Приморского края

от 18.11.2008 по делу №А51-10021/2008 6-306, принятое судьей Е.А. Медовой

по иску общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть»

к открытому акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» в лице филиала «Дальэнергосбыт»

о взыскании 67 817 917  руб. 06 коп.,

и по встречному иску открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» в лице филиала «Дальэнергосбыт»

к обществу с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть»

о взыскании 67 547 533 руб. 47 коп.,

установил: общество с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» в лице филиала «Дальэнергосбыт» о взыскании 67 817 917 руб. 06 коп., из которых 66 391 423 руб. 74 коп. коп. основного долга по договору № 3/2007 от 24.11.2006, 1 426 493 руб. 29 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с апреля по июль 2008г.

В рамках настоящего дела к производству принято встречное исковое заявление открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» 67 547 533 руб. 47 коп., из которых 63 249 109 руб. 01 коп. стоимость фактических потерь электроэнергии в сетях за апрель-июль 2008г., и 4 298 424 руб. 46 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением суда от 18.11.2008 удовлетворены исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» в части 66 391 423 руб. 74 коп. основного долга и 1 362 853 руб. 90 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. Требования по встречному исковому заявлению ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» удовлетворены на сумму 35 952 650 руб. 62 коп. основного долга. В результате зачета первоначальных и встречных требований с ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» в пользу ООО «Находкинская электросеть» взыскано 30 438 733 руб. 12 коп. основного и 1 362 853 руб. 90 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (с учетом определения об устранении опечатки от 22.12.2008).

Не согласившись с состоявшимся по делу решением суда общество с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» и открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» обратились с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить.

В апелляционной жалобе общество с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» полагает, что в решении неправильно указана сумма, так как в результате зачета первоначальных и встречных исковых требований сумма долга составила 30 438 733 руб. 12 коп.

В апелляционной жалобе открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» указало, что задолженность ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» перед ООО «Находкинская электросеть» отсутствует. В обоснование своего довода заявителем жалобы представлено соглашение от 02.10.2008 с протоколом разногласий от 03.10.2008 урегулирования вопроса оплаты в части неоспоримых объемов за услуги по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь в период с 01.01.2008 по 31.12.2008.

Общество с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» в письменном отзыве на апелляционную жалобу ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» и в судебном заседании в лице своего представителя по апелляционной жалобе ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» возразило, при этом, подтвердило наличие соглашения и отсутствие взыскиваемого долга за спорный период. В связи с исправлением судом опечатки (определение от 22.12.2008) общество с ограниченной ответственностью  «Находкинская электросеть» заявило отказ от своей апелляционной жалобы.

Представитель ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» не возразил против ходатайства общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» об отказе от апелляционной жалобы.

Поскольку заявленное обществом с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» ходатайство об отказе от апелляционной жалобы не противоречит закону, а также не нарушает права и законные интересы других лиц, суд апелляционной инстанции, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принял отказ от апелляционной жалобы.

В судебном заседании 17.02.2009 в соответствии с частью 1 статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 19.02.2009.

Исследовав материалы дела и апелляционной жалобы, заслушав и обсудив доводы и возражения представителей сторон, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, между открытым акционерным обществом «Дальневосточная энергетическая компания» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче и распределению электрической энергии №3/2007.

В пунктах 2.1, 2.2 договора №3/2007 от 24.11.2006 стороны установили взаимные обязательства: исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке установленном договором.

Так, заказчик обязался по заявке исполнителя приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь согласно приложению №9 к настоящему договору, а исполнитель обязался оплачивать потери электроэнергии в своих сетях на условиях настоящего договора.

В разделе 7 «Порядок оплаты заказчиком оказываемых по договору услуг» пункт 7.3 договора предусматривает обязанность заказчика в течение трех дней с момента получения от исполнителя документов, указанных в пункте 7.2 договора, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленные акты.

При возникновении претензий заказчик обязан указать отдельно в акте оспариваемую и неоспариваемую часть. Неоспариваемая часть подлежит оплате в сроки установленные в договоре. В этом случае Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого Заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере пропорциональном неоспариваемой Заказчиком части оказанных услуг к объему указанному в акте (пункт 7.4 договора).

Фактически в рамках договора №3/2007 от 24.11.2006 между обществом с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» и открытым акционерным обществом «Дальневосточная энергетическая компания» сложились правоотношения по купле-продаже электроэнергии и по оказанию услуг.

Как указано судом первой инстанции, на момент обращения общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» в суд с настоящим иском задолженность открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» за услуги по передаче электроэнергии составила 66 391 423 руб. 74 коп., задолженность общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» за электропотери – 36 073 446 руб. 64 коп.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом. Односторонний отказ от их исполнения не допускается.

Надлежащее исполнение обязательства влечет его прекращение (статья 408 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны. При этом, для погашения обязательства зачетом необходимо наличие определенных условий, в частности отсутствие между сторонами спора по поводу встречных требований.

Соглашением от 02.10.2008, подписанным сторонами с учетом  протокола разногласий от 03.10.2008, стороны договорились о проведении взаимозачета однородных требований по неоспариваемым суммам объема оказанных услуг по передаче электрической энергии и объема приобретаемых потерь электроэнергии  для компенсации за период с 01.01.2008 по 31.12.2008.

Так, согласно пунктам 2.3, 2.5 данного соглашения стоимость неоспариваемого объема услуг по передаче электрической энергии составила 138 253 655 руб. 09 коп. (с НДС), стоимость неоспариваемого объема приобретенных потерь электроэнергии составила 77 126 211 руб. 41 коп.

Установлено, что стороны произвели зачет встречных однородных требований. Разницу между стоимостью неоспариваемых объемов в размере 61 127 443 руб. 68 коп. открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» обязалось уплатить обществу с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» в срок до 15.10.2008.

Во исполнение соглашения от 02.10.2008, открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» уплатило обществу с ограниченной ответственностью «Находкинской электросеть» 66 392 317 руб., из которых 18 250 977 руб. зачтены сторонами, как встречные однородные требования, 48 141 340 руб. перечислены на расчетный счет общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» (платежные поручения №№ 32252 от 26.11.2008, 32787 от 04.12.2008, 32437 от 27.11.2008, 34487 от 19.12.2008 34341 от 18.12.2008).

Факт отсутствия долговых обязательств сторонами подтвержден.

В силу части 2 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации признанные сторонами в результате достигнутого между ними соглашения обстоятельства принимаются арбитражным судом в качестве фактов, не требующих дальнейшего доказывания.

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что взыскиваемые в рамках настоящего дела задолженности по оплате потерь электроэнергии и оплате услуг по передаче погашены сторонами в добровольном порядке. Следовательно, основания для взыскания с открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» задолженности по оплате услуг общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» в сумме 66 391 423 руб. 74 коп. и основания для взыскания с общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» 63 249 109 руб. 01 коп. стоимости фактических потерь электроэнергии отсутствуют.

В связи с отсутствием предмета спора требования по обоим искам о взыскании основного долга удовлетворению не подлежат.

В соответствии с частью 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Как следует из материалов дела, обществом с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» в рамках первоначального иска заявлены требования о взыскании 1 426 493 руб. 29 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с апреля по июль 2008г., открытым акционерным обществом «Дальневосточная энергетическая компания» в рамках встречного иска заявлены требования 4 298 424 руб. 46 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с апреля по июль 2008г. Сумма процентов рассчитана сторонами по каждому месяцу, согласно выставленных в период с апреля по июль 2008г. счетов-фактур.

Действие соглашения распространенно на период с 01.01.2008 по 31.12.2008 (пункт 10).

В соответствии с пунктами 5, 6 соглашения от 02.10.2008 для проведения взаимных расчетов исполнитель обязался в течение трех дней после подписания данного соглашения предоставить заказчику счета-фактуры на оплату услуг по передаче электроэнергии с январь-август 2008г., а заказчик обязался в течение 2008г. ежемесячно оплачивать исполнителю неоспариваемый объем оказанных услуг по передаче электрической энергии.

Таким образом, соглашением от 02.10.2008 стороны определили размер задолженности и установили порядок ее оплаты. Следовательно, исковые требования в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами, заявленные в первоначальном и встречном исковых заявлениях, за период с апреля по июль 2008г., начисленные исходя из выставленных в тот период счетов-фактур, удовлетворению не подлежат.

Представление ответчиком доказательств частичной оплаты задолженности в суд апелляционной инстанции