Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2009 по делу n А24-5544/2007. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

690007 г.Владивосток, ул. 1-ая Морская, д. 2, 4

тел/факс 215-098, тел.215-069,215-063

http://5aas.arbitr.ru/

  именем Российской Федерации П О С Т А Н О В Л Е Н И Е арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                         Дело № А24-5544/2007

26 января 2009 г.                                                              № 05АП-2396/2008

Резолютивная часть постановления  оглашена в судебном заседании 22 января 2009 года, постановление в полном объеме  на основании статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации изготовлено 26 января 2009 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего:  Н.А. Скрипки

судей:                               И.Л. Яковенко, С.В. Шевченко

при ведении протокола судебного заседания судьей    Н.А. Скрипкой

при участии в судебном заседании представителей:

от Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Сервис» - Баранков Ю.О., доверенность от 22.12.2008, удостоверение №41/6,

от Общества с ограниченной ответственностью  «Ларсен-Сервис», Общества с ограниченной ответственностью Компания «Аромет»  - представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью  «Ларсен-Сервис»

на определение от 15.10.2008 по делу № А24-5544/2007

Арбитражного суда Камчатского края судьи Лосевой Е.В.

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью Компания «Аромет» о процессуальном правопреемстве

по иску Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Сервис»

к Обществу с ограниченной ответственностью  «Ларсен-Сервис»

о взыскании 5 540 700 рублей

установил:        

Решением Арбитражного суда Камчатской области от 05.03.2008 с Общества с ограниченной ответственностью «Ларсен-Сервис» в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Сервис» взыскано 741 200 рублей, в том числе: 600 000 рублей пени, 140 700 рублей процентов по займу, 500 рублей государственной пошлины.

Общество с ограниченной ответственностью Компания «Аромет»  01.10.2008 обратился в арбитражный суд с заявлением о процессуальном правопреемстве Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Сервис» на Общество с ограниченной ответственностью Компания «Аромет»   в связи с заключением договора №17 об уступке прав требования от 19.09.2008 по обязательствам должника – Общества с ограниченной ответственностью  «Ларсен-Сервис».

Определением от 15.10.2008 заявление Общества с ограниченной ответственностью Компания «Аромет»   о процессуальном правопреемстве удовлетворено. Произведено процессуальное правопреемство взыскателя (истца) по делу №А24-5544/2007 Общества с ограниченной ответственностью   «Моргидрострой-Сервис» на правопреемника Общество с ограниченной ответственностью Компания «Аромет» в части приобретенного им права требования задолженности с Общества с ограниченной ответственностью «Ларсен-Сервис» в размере 741 200 рублей.

Общество с ограниченной ответственностью  «Ларсен-Сервис», не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой об отмене судебного акта. В доводах жалобы указано, что Обществом с ограниченной ответственностью Компания «Аромет» приобретена задолженность Общества с ограниченной ответственностью «Ларсен-Сервис» вне процедуры открытых торгов. 

В заседании суда апелляционной инстанции, в представленном отзыве на жалобу представитель Общества с ограниченной ответственностью   «Моргидрострой-Сервис» выразил несогласие с приведенными в ней доводами и просил в удовлетворении жалобы отказать.

Общество с ограниченной ответственностью  «Ларсен-Сервис», Общество с ограниченной ответственностью Компания «Аромет», извещенные надлежащим образом, явку представителей  в судебное заседание не обеспечили.

  В соответствии с частями 2,  3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассмотрел апелляционную жалобу без участия их представителей.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что определение не подлежит отмене в силу следующих обстоятельств:

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Камчатской области от 15.03.2007 по делу N А24-2555/06-16 Общество с ограниченной ответственностью   «Моргидрострой-Сервис» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Протоколом внеочередного собрания кредиторов ООО «Моргидрострой-Сервис» от 21.08.2007 г., в связи с тем, что торги по продаже имущества должника, назначенные на 31.05.2007 г., не состоялись, как и повторные торги, назначенные на 27.08.2007 г. по причине отсутствия заявок, было утверждено положение о тор­гах в новой редакции. Утверждены  даты торгов и стоимость реализуемого имущества на каждую дату торгов. Изменены положения о торгах, ут­вержденные собранием кредиторов от 20.04.2007 г. Поручено ООО «Центр оценки и реализации имущества» проводить торги имущества должника в целях его скорейшей реализации и удовлетворения требований кредиторов с 05.10.2007 г. еженедельно в 17:00  с еженедельным понижением стоимости имущества на 10% до фактической его реализации.  Инфор­мация о торгах, содержащая дату торгов и соответствующую стоимость имущест­ва на указанные даты подлежала опубликованию в  «Российской газете» за 01.09.2007 г., а также в местном печатном издании».

Согласно оценке оценщика индивидуального предпринимателя Трохименко Л.В. за № 05/04 (общая оценка всей задолженности) и № 04/04 от 01.04.2008 г. ры­ночная стоимость объекта оценки - взысканной денежной суммы по решению суда по делу № А24-5544/2007 составляет 74 120 руб.

Из протокола внеочередного собрания кредиторов ООО «Моргидрострой-Сервис» от 04.04.2008 г. следует, что собрание кредиторов решило:

-  Приступить к уступке прав требования должника путем их продажи в соответствии с требованиями № ФЗ-127 «О несостоятельности (бан­кротстве)»;

- Утвердить порядок реализации дебиторской задолжен­ности должника, предусматривающий еженедельные торги со снижением стоимо­сти на 20 процентов. Проводить торги согласно схеме с 08.05.2008 г. по 11.07.2008 г.

Согласно Отчетам ООО «Центр оценки и реализации имущества» по реализа­ции имущества должника ООО «Моргидрострой-Сервис» от 08.05.2008 г., 16.05.2008 г., 23.05.2008 г., 30.05.2008 г., 06.06.2008 г., 13.06.2008 г., 20.06.2008 г., 27.06.2008 г., 04.07.2008 г., 11.07.2008 г. еженедельно проводимые торги (протокол внеочередного собрания кредиторов от 21.08.2007 г.) признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок на участие в торгах в сроки, указанные в объявлении о торгах.

01.09.2008 г. кредитор по текущим платежам - ООО «Компания «Аромет» об­ратился к конкурсному управляющему ООО «Моргидрострой-Сервис» с ходатай­ством о заключении соглашения об отступном, в котором просит передать права требования погашения дебиторской задолженности, в том числе, с ООО «Ларсен-Сервис» в счет частичного погашения текущих обязательств ООО «Моргидрост­рой-Сервис» перед ООО Компания «Аромет» и заключить соответствующее со­глашение об отступном, в связи с чем просит рассмотреть данное ходатайство на ближайшем собрании кредиторов.

12.09.2008 г. состоялось собрание кредиторов ООО «Моргидрострой-Сервис» с установленной повесткой дня, в которой, помимо прочих, был включен вопрос № 3 - «Рассмотрение ходатайства конкурсного кредитора ООО Компания «Аромет» о передаче дебиторской задолженности должника в счет частичного погашения те­кущей кредиторской задолженности перед ООО «Компания «Аромет». Вопрос о передаче дебитор­ской задолженности должника ООО «Ларсен-Сервис» был поставлен на голосова­ние и утвержден единогласно.

Во исполнение решения собрания кредиторов от 12.09.2008 г. между ООО Компания «Аромет» (кредитор) и ООО «Моргидрострой-Сервис» (должник) за­ключено соглашение об отступном от 19.09.2008 г., предметом которого явилось прекращение части обязательств должника по текущим обязательствам ООО «Моргидрострой-Сервис» перед кредитором, суммы требования которого на дату заключения настоящего соглашения составляет 4 109 467 руб. 25 коп. (судебные акты Арбитражного суда Камчатской области по делу № А24-2555/06-16 от 15.08.2007 г., 16.01.2008 г., по делу № А24-1686/2008 от 04.07.2008 г., по делу № А24-1687/2008 от 06.06.2008 г.). в связи с предоставлением должником взамен ис­полнения обязательств отступного кредитору, в соответствии с условиями настоя­щего соглашения.

В соответствии с п.п. 2.1. - 2.2. Соглашения об отступном от 19.09.2008 г. сто­роны признают, что по определениям Арбитражного суда Камчатской области за должником числится текущая задолженность перед кредитором в размере 4 109 467 руб. 25 коп. Задолженность должника перед кредитором образовалась в результате ненадлежащего исполнения должником договоров займа от 31.07.2002 г. № 073/3 и от 29.01.2007 г. № 01. Общая сумма займов, процентов за пользование займом, подлежащая возврату должником кредитору вследствие ненадлежащего исполнения условий по указанным договорам, отнесенная законом к текущей за­долженности, составляет             4 109 467 руб. 25 коп. По настоящему соглашению долж­ник передает кредитору в качестве отступного неимущественные права должника -дебиторскую задолженность ООО «Ларсен-Сервис» (подтвержденную первичными бухгалтерскими документами и вступившими в законную силу судебными актами) на общую сумму 17 322 711 руб. 14 коп. Передача прав требований производится путем (посредством) заключения индивидуальных договоров уступки по каждому обязательству должника, что признается сторонами надлежащим способом процес­суально-документального оформления уступаемых правоотношений.

19.09.2008 г. ООО «Моргидрострой-Сервис» (цедент) и ООО Компания «Аромет» (цессионарий) заключили договор № 17 об уступке прав требования, по условиям которого цедент уступает, а цессионарий принимает, на условиях на­стоящего договора, принадлежащие цеденту права требования к ООО «Ларсен- Сервис» (должник) погашения имеющейся дебиторской задолженности (процентов за пользование чужими денежными средствами), образовавшейся в связи с ненад­лежащим исполнением должником обязательств по договору займа от 01.12.2005; в том числе обязательст­ва о погашении задолженности по указанному правоотношению, в размере, уста­новленном вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Камчат­ской области по делу № А24-5544/2007 (п. 1.1. Договора).

Пунктом 1.2. Договора стороны установили, что уступаемые по настоящему договору права требования включают в себя дебиторскую задолженность  должника, в том объеме и на тех условиях, которые существуют на момент  приобретения цессионарием права требования к должнику, а также обязательства должника по уплате процентов за пользование  чужими денежными средствами,  начисляемыми в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, а равно иные права, предусмотренные законодательством Российской Федерации (право взыскания убытков, штрафных санкций, инициирование вопроса привлечение к субсидиарной ответственности  руководителя должника и пр.). По настоящему договору новому кредитору переходят права как предусмотренные указанным в договоре решением Арбитражного суда Камчатской области, так и иные права (дополнительные требования к должнику), производные от задолженности по договору займа и платежному поручению №060 от 05.12.2005. По настоящему договору новому кредитору переходят все права конкурсного кредитора, принадлежащие цеденту в рамках ФЗ «О несостоятельно­сти (банкротстве), в том числе право инициирования процедуры несостоятельности (банкротства) должника, в порядке, установленном ФЗ-127. С момента подписания настоящего договора цессионарий самостоятельно определяет правовой статус приобретенных им прав, в том числе самостоятельно определяет правовой способ последующей защиты своих интересов; цессионарий не связан правовой позицией цедента в ходе имевших место по уступаемым отношениям судебным спорам.

В соответствии с п. 1.3. Договора, договор уступки прав требований является возмездной сделкой. Выкупная стоимость приобретаемых прав требований согла­сована сторонами и составляет 99 469 руб. 04 коп. Цессионарий принимает на себя обязательство в трехдневный срок с момента заключения настоящего договора полностью оплатить выкупную стоимость приобретаемых прав требования в ука­занном данном пункте договора размере, либо погасить указанную задолженность путем подписания соглашения о зачете установленной Арбитражным судом Кам­чатской области внеочередной задолженности ООО «Моргидрострой-Сервис» пе­ред ООО Компания «Аромет» по текущим обязательствам на сумму выкупной стоимости приобретаемых прав требования по настоящему договору. Предусмот­ренные в договоре формы расчета признаются сторонами равноценными. Право выбора формы расчета принадлежит цессионарию. При надлежащем исполнении сторонами условий настоящего пункта договора, стороны признают, что оплата за уступаемые права требования произведена полностью, что соответствует требова­ниям ч. 2 ст. 140 ФЗ-127 «О несостоятельности (банкротстве)».

Актом приема-передачи документов № 17 от 22.09.2008 г. ООО «Моргидрост­рой-Сервис» передало, а ООО Компания «Аромет» приняло принадлежащее ООО «Моргидрострой-Сервис» право требования погашения дебиторской задолженно­сти с ООО «Ларсен-Сервис», а именно процентов за пользование займом, процентов за пользование чужими денежными средствами, образовавшимися в связи с ненадлежащим исполнением долж­ником обязательств по договору займа от 01.12.2005 ( платежное поручение № 060 от 05.12.2005 г. на сумму 5 400 000 руб). Обоснованность права требования подтверждается решением Арбитражного суда Камчатской области по делу № А24-5545/2007, со­гласно которому сумма, подлежащая взысканию с должника, составляет 741 200 руб.

Во исполнение пунктов 1.З., 1.4. договора № 17 об уступке прав требования от 19.09.2008 г. ООО «Моргидрострой-Сервис» и ООО Компания «Аромет» заключи­ли 22.09.2008 г. соглашение №17 о зачете взаимных требований (в порядке ст. 410 ГК РФ), по условиям которого ООО Компания «Аромет» объявляет о зачете суммы 741 200 руб. в счет частичного погашения