Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2009 по делу n А51-6809/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

копия свидетельства о государственной регистрации Метелева Д.А. в качестве индивидуального предпринимателя.

В соответствии со ст. 1 Закона Приморского края № 77-КЗ от 07.12.1999 «О ставках налога на игорный бизнес» (с изменениями, внесенными Законом Приморского края от 04.05.2001 № 137-ФЗ) размер ставки по налогу на игорный бизнес на территории Приморского края на момент государственной регистрации Заявителя составлял 13,5 минимальных размеров оплаты труда за каждый игровой автомат за месяц.

Таким образом, в соответствии с вышеизложенными положениями ст. 9 Федерального закона № 88-ФЗ, Постановления Конституционного суда Российской Федерации № 11-П налогообложение ИП Метелева Д.А. по налогу на игорный бизнес в первые четыре года с момента его государственной регистрации должно было производится по ставке 13,5 минимальных размеров оплаты труда за каждый игровой автомат.

Согласно ст. 5 Федерального закона от 19.06.2000 № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда» до внесения изменений в соответствующие федеральные законы, определяющие порядок исчисления налогов, сборов, штрафов и иных платежей, исчисление налогов, сборов, штрафов и иных платежей, осуществляемое в соответствии с законодательством Российской Федерации в зависимости от минимального размера оплаты труда, производится с 1 января 2001 года исходя из базовой суммы, равной 100 рублям.

Согласно расчету Предпринимателя, имеющегося в материалах дела, размер переплаты по налогу на игорный бизнес, подлежащей возврату, составил  981.750 руб.

Согласно расчету Налогового органа размер произведенной Заявителем переплаты по налогу на игорный бизнес за период с 01.01.2005 по 31.01.2006  также составил 965.550 руб. Спор о размере переплаты между сторонами отсутствует.

Руководствуясь изложенным, коллегия считает, что Инспекция должна была произвести Предпринимателю возврат излишне уплаченного налога на игорный бизнес за период с 01.01.2005 по 31.01.2006 в сумме 965.550 руб. Таким образом, в данной части требования Заявителя подлежат удовлетворению.

В соответствии с п. 10 ст. 78 Налогового кодекса Российской Федерации в случае, если возврат суммы излишне уплаченного налога осуществляется с нарушением срока, установленного пунктом 6 данной статьи, налоговым органом на сумму излишне уплаченного налога, которая не возвращена в установленный срок, начисляются проценты, подлежащие уплате налогоплательщику, за каждый календарный день нарушения срока возврата. Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшей в дни нарушения срока возврата.

Как было указано выше, сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогоплательщика в течение одного месяца со дня получения налоговым органом такого заявления. Из материалов дела следует, что заявление о возврате излишне уплаченного налога на игорный бизнес в размере 981.750 руб. было подано ИП Метелевым Д.В. в ИФНС России по Советскому району г.Владивостока 14.12.2007, поступило 18.01.2008. Таким образом, возврат переплаты должен был быть произведен Налоговым органом не позднее 17.02.2008 года, т.е. с 18.02.2008 начал исчисляться срок для начисления процентов, предусмотренных положениями  п.10 ст. 78 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно Указаниям Центрального Банка Российской Федерации от 01.02.2008 года № 1975-У «О размере ставки рефинансирования Банка России» в период с 04 февраля 2008 по 28 апреля 2008 ставка рефинансирования Банка России была установлена в размере 10,25) процента годовых.

Таким образом, размер процентов, за несвоевременную уплату налога на игорный бизнес в размере 965.550 руб. за 61 день (период с 18.02.2008 по 18.04.2008) составил 16.494 руб. 40 коп. (965.550 руб. * 61 дней * 0,034 % / 100).

Руководствуясь изложенным, коллегия считает, что требования Предпринимателя о взыскании налога на игорный бизнес в сумме 965.550 руб., а также пеней за его несвоевременный возврат в сумме 16.494 руб. 40 коп. подлежат удовлетворению.

В соответствии с п. 2 ст. 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 03 октября 2008 года по делу № А51-6809/2008 33-153 отменить.

Обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы по Советскому району г.Владивостока, расположенную по адресу, 690068, Приморский край, г. Владивосток, ул. Магнитогорская, д. 4, произвести индивидуальному предпринимателю Метелеву Дмитрию Александровичу, 31.03.1970 года рождения, проживающему по адресу: 115563, г.Москва, Ореховый б-р, д. 21, корп. 1 кв. 365, ИНН 772450917002, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя Московской регистрационной Палатой 22.01.2002 года, возврат суммы излишне уплаченного налога на игорный бизнес за период с 01 января 2005 года по 31 января 2006 года в размере 965.550 (девятьсот шестьдесят пять тысяч пятьсот пятьдесят) рублей.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г.Владивостока, расположенной по адресу, 690068, Приморский край, г. Владивосток, ул. Магнитогорская, д. 4, в пользу индивидуального предпринимателя Метелева Дмитрия Александровича, 31.03.1970 года рождения, проживающего по адресу: 115563, г.Москва, Ореховый б-р, д. 21, корп. 1 кв. 365, ИНН 772450917002, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя Московской регистрационной Палатой 22.01.2002 года, проценты на сумму налога на игорный бизнес за период с 18 февраля 2008 года по 18 апреля 2008 года в сумме 16.494 (шестнадцать тысяч четыреста девяносто четыре) рублей 40 копеек.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по Первомайскому району г.Владивостока, расположенной по адресу, 690068, Приморский край, г. Владивосток, ул. Магнитогорская, д. 4, в пользу индивидуального предпринимателя Метелева Дмитрия Александровича, 31.03.1970 года рождения, проживающего по адресу: 115563, г.Москва, Ореховый б-р, д. 21, корп. 1 кв. 365, ИНН 772450917002, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя Московской регистрационной Палатой 22.01.2002 года, государственную пошлину за рассмотрение искового заявления и апелляционной жалобы в размере 17.320 (семнадцать тысяч триста двадцать) рублей 44 коп.

Выдать исполнительные листы.

Постановление может быть обжаловано в ФАС ДВО в 2-х  месячный  срок  через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий:                                 Т.А. Солохина 

Судьи:                                                               Г.А. Симонова

                                                                                  З.Д. Бац