Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2008 по делу n А59-1136/2008. Изменить решение

Пятый арбитражный апелляционный cуд

690007, г. Владивосток, ул. 1-ая Морская, 2,4

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                 Дело № А59-1136/2008С-19

«25» декабря 2008г.                                                 № 05АП-2578/2008

Резолютивная часть постановления оглашена в судебном заседании «24» декабря 2008 г., мотивированное постановление изготовлено «25» декабря 2008 г. на основании статьи 176 АПК РФ.

Пятый арбитражный апелляционный суд 

в составе:

председательствующего: Еремеевой О.Ю.

судей: Бац З.Д., Солохиной Т.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ворожбит Я.А.

при участии в заседании: 

от Межрайонной ИФНС России № 5 по Сахалинской области: начальник юридического отдела И Мен Дин по доверенности от 28.07.2008 года № 03-09/2266972 сроком действия до 31.12.2008 года, паспорт 0801 427947 выдан Краснофлотским РОВД г. Хабаровска от 28.01.2002 года;

от ИП Орлашева А.А.: извещен, не явился.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России № 5 по Сахалинской области на решение Арбитражного суда Сахалинской области от 07.05.2008 по делу № А59-1136/08-С19, принятое судьей С. О. Кучеренко по заявлению Межрайонной ИФНС России № 5 по Сахалинской области к ИП Орлашеву А.А о привлечении к административной ответственности

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная ИФНС России № 5 по Сахалинской области обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Орлашева А.А. к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Решением суда от 07.05.2008 в удовлетворении заявленных требований отказано в связи с истечением сроков давности привлечения к административной ответственности.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда, Межрайонная ИФНС России № 5 по Сахалинской области просит его изменить в связи с тем, что суд в нарушение части 3 ст. 29.10 КоАП РФ не решил вопрос об изъятых в ходе проверки вещах.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2008 года Решение от 07.05.2008 по делу №  А59-1136/08-С19 изменено.

Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 31.10.2008 года Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2008 года отменно, дело направлено на новое рассмотрение в апелляционную инстанцию.

Извещенный надлежащим образом о месте и времени судебного заседания  ИП Орлашев А.А., в заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не явился.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ коллегия рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие ИП Орлашева А.А.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как видно из материалов дела, инспекцией на основании распоряжения № 1-И от 15.02.2008 проведена внеплановая проверка  организатора азартных игр, осуществляющего деятельность по адресу: г. Корсаков, ул. Корсаковская, 8 в ходе которой выявлены факты нарушения Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», выразившиеся в организации и проведении азартных игр при отсутствии разрешения (лицензии) на указанный вид предпринимательской деятельности. В ходе проверки на основании части 2 статьи 27.10 КоАП РФ осуществлено изъятие вещей, явившихся  орудиями совершения или предметами административного правонарушения, о чем составлены протоколы № 1 и № 2 от 16.02.2008.

Так, согласно протоколу №1от 16.02.2008 изъяты:

1.                              Крышка игрового стола (покерного) с одним игровым полем – в количестве 4 (четыре) штуки, крышка оббита сукном зеленого цвета;

2.                              колесо рулетки в количестве (одна штука);

3.                              Флоты с фишками с игровых покерных столов в количестве 4 (четыре) штуки: количество фишек соответствует приложению № 1 к протоколу изъятия № 1 от 15.02.2008 года. Четыре флота упакованы в четыре пакета, все пакеты опечатаны.

4.                              Игральные карты: 1 пакет (один) – 215  (двести пятнадцать) колод. Колоды в пакет упакованы и опечатаны.

5.                              Фишки изъятые из кассы в количестве согласно приложению № 1, № 2 к протоколу изъятия № 1 от 15.02.2008 года. Упакованные в 2 (два) пакета, оба пакета опечатаны.

6.                              Фишки изъятые из рулеточного стола в количестве согласно приложению № 1 к протоколу изъятия № 1 от 15.02.2008 года. Упакованные в 1 (один) пакет, пакет опечатан.

7.                              Системный блок 1 (одна) штука.

Согласно протоколу №2 от 16.02.2008 изъяты:

1.                              Игровой автомат «GARAGE» многофункциональный серый номер А-00-135, произведено компанией вилларт индустриал групп.

2.                              Игровой автомат «Slots Game» многофункциональный серийный номер SG-AB-0477  производитель ООО «Спотс Чейм»

3.                              Многофункциональный игровой автомат «An Escape fiem ALCATRAZ» серийный номер А-00-130 производитель ООО «Альтвиглен»

4.                              Многофункциональный игровой автомат «Lucky Drink» на электронном табло «Fruit Cocktail» серийный номер А-00-131 производитель ООО «Альтвиглен»

5.                              Многофункциональный игровой автомат «Lucky Haunter» серийный номер А-00-132 производитель ООО «Альтвиглен»

6.                              Игровой автомат «Movie Star» модель V 8717RT

7.                              Игровой автомат «Fon Cmon» производитель ООО «Варда» модель ВСЛ-1 серийный номер 05-358

8.                              Многофункциональный игровой автомат «Fairy Land» производитель «слотс гейм» серийный номер 56-АВ-0471

9.                              Игровой автомат «Adamnd Game» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-365

10.                         Игровой автомат «PIGGY BANK» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-362

11.                         Игровой автомат «Хозяин Чукотки» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-355

12.                         Игровой автомат «GARAGE» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-346

13.                         Игровой автомат «Multi Fish» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-350

14.                         Игровой автомат «Rock Climber» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-351

15.                         Игровой автомат «Lucki Drink» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-349

16.                         Игровой автомат «Хозяин Чукотки» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-343

17.                         Игровой автомат «Lucki Haunter» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-347

19.02.2008 и 02.03.2008 налоговым органом вынесены определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования, соответственно, в отношении Носкова И.В. и предпринимателя Орлашева А.А., по окончанию которого в отношении последнего 04.04.2008 составлен протокол № 26 об административном правонарушении, ответственность за которое  предусмотрена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В связи с тем, что рассмотрение дел о привлечении к ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в силу части 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях относится к компетенции арбитражного суда, налоговый орган обратился в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 202 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о привлечении к административной ответственности рассматриваются с особенностями, установленными федеральным законом об административных правонарушениях.

Суд первой инстанции отказал инспекции в удовлетворении заявленных требований, так как на момент принятия решения по данному делу истек двухмесячный срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ.

В постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия (часть 3 статьи 29.10 КоАП РФ).

В нарушение приведенных процессуальных правовых норм суд не решил вопрос об изъятых вещах, что является основанием для частичной отмены обжалуемого судебного акта.

В ходе административного расследования в отношении предпринимателя Орлашева А.А., осуществленного на основании определения от 02.03.2008, не установлен законный владелец изъятых вещей.

Протоколы об изъятии вещей и документов № 1 от 16.02.2008,  № 2  от 16.02.2008, составленные должностными лицами Инспекции, 16.02.2008 не содержат сведения о лице которому принадлежат изъятые вещи и документы. Соответствующие графы протоколов об изъятии вещей и документов № 1 от 16.02.2008,  № 2  от 16.02.2008 не заполнены в связи с неустановлением законного владельца.

При проведении административного расследования Инспекцией, а так же при рассмотрении дела об административном правонарушении Арбитражным судом Сахалинской области, Пятым Арбитражным апелляционным судом, предприниматель не являлся и документы, подтверждающие право законного владения изъятыми вещами и документами не представлял, каких либо сведений не сообщал.

Поэтому изъятые вещи в соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ  должны быть переданы в собственность государства в соответствии с законодательством РФ.

В остальной части решение суда коллегией не пересматривается, поскольку оно не обжаловано и от лиц, участвующих в деле не поступили возражения относительно его законности.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 07.05.2008 по делу №  А59-1136/08-С19 изменить.

В удовлетворении требовании Межрайонной ИФНС России № 5 по Сахалинской области о привлечении индивидуального предпринимателя Орлашева А.А. к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, отказать.

Передать в собственность государства вещи, изъятые протоколами №1 и 2 от 16.02.2008:

1.     Крышка игрового стола (покерного) с одним игровым полем – в количестве 4 (четыре) штуки, крышка оббита сукном зеленого цвета;

2.     колесо рулетки в количестве (одна штука);

3.     Флоты с фишками с игровых покерных столов в количестве 4 (четыре) штуки: количество фишек соответствует приложению № 1 к протоколу изъятия № 1 от 15.02.2008 года. Четыре флота упакованы в четыре пакета, все пакеты опечатаны.

4.     Игральные карты: 1 пакет (один) – 215  (двести пятнадцать) колод. Колоды в пакет упакованы и опечатаны.

5.     Фишки изъятые из кассы в количестве согласно приложению № 1, № 2 к протоколу изъятия № 1 от 15.02.2008 года. Упакованные в 2 (два) пакета, оба пакета опечатаны.

6.     Фишки изъятые из рулеточного стола в количестве согласно приложению № 1 к протоколу изъятия № 1 от 15.02.2008 года. Упакованные в 1 (один) пакет, пакет опечатан.

7.     Системный блок 1 (одна) штука.

8.     Игровой автомат «GARAGE» многофункциональный серый номер А-00-135, произведено компанией вилларт индустриал групп.

9.     Игровой автомат «Slots Game» многофункциональный серийный номер SG-AB-0477  производитель ООО «Спотс Чейм»

10.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Многофункциональный игровой автомат «An Escape fiem ALCATRAZ» серийный номер А-00-130 производитель ООО «Альтвиглен»

11.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Многофункциональный игровой автомат «Lucky Drink» на электронном табло «Fruit Cocktail» серийный номер А-00-131 производитель ООО «Альтвиглен»

12.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Многофункциональный игровой автомат «Lucky Haunter» серийный номер А-00-132 производитель ООО «Альтвиглен»

13.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Игровой автомат «Movie Star» модель V 8717RT

14.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Игровой автомат «Fon Cmon» производитель ООО «Варда»