Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2008 по делу n А51-1972/2008. Решение отменить, дело рассмотреть по правилам рассмотрения в 1 инст.

месту расположения магазина и о том, что Шевченко не являлся работником общества.

Необоснованным признает коллегия и довод общества о нарушениях, допущенных налоговым органом при осмотре склада временного хранения, выразившихся в том, что при осмотре склада временного хранения в присутствии представителя налогоплательщика не были привлечены понятые (ст.27.8 КоАП РФ). Согласно названной норме участие понятых необходимо при осмотре помещений индивидуального предпринимателя в том случае, когда в осмотре участвует не сам предприниматель, а его представитель.

На основании изложенного и, принимая во внимание, что нарушение иных правил торговли, а именно нарушение температурного режима при хранении алкогольной продукции не доказано налоговым органом, так как отсутствуют сведения, подтверждающие, что показания использованных технических средств достоверны и в представленном акте проверки и протоколе не приведены сведения об исправности этого технического средства, требования ООО «Нобль» подлежат удовлетворению.

В соответствии с частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

При указанных обстоятельствах, решение суда первой инстанции подлежит отмене с принятием нового судебного акта об удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение от 07.04.2008 по делу №А51-1972/2008 39-25  отменить.

Признать незаконным и отменить постановление ИФНС РФ по Первомайскому району г.Владивостока от 13.02.2008г. №38 о привлечении к административной ответственности.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в двухмесячный срок через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий                                                  З.Д. Бац

Судьи                                                                   Т.А. Солохина

                                                                                    О.Ю.Еремеева