Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2008 по делу n А51-6239/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционной суд

690007  г.Владивосток, ул. 1ая - Морская, д.2

именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                           Дело №А51-6239/2008 23-142

10 декабря 2008г.                                                                        №05АП-2148/2008

Резолютивная часть постановления оглашена в судебном заседании 09.12.2008. Постановление в полном объеме изготовлено 10.12.2008.

 Пятый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.Ю. Ротко

судей: И.С. Чижикова, Н.А. Скрипки

при ведении протокола судебного заседания секретарем С.В. Лотоцкой

при участии:

от истца – Яскина О.В. (гр.п. 08 02 877438, дов. от 06.08.2008), Павленко И.В. (гр.п. 05 01 406355, дов. от 09.01.2008), Щепин Н.П. (гр.п. 05 99 082831, дов. от 09.01.2008);

от ответчика  - Мясник В.Ч. (гр.п. 05 03 392606, дов. от 20.05.2008 №20-15/928Д), Шаркун С.В. (дов. №ДЭК-20/180Д от 01.01.2008, уд.№336);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»

на решение Арбитражного суда Приморского края

от 15.09.2008 по делу №А51-6239/2008 23-142,  принятое судьей Т.В. Нинюк

по иску общества с ограниченной ответственностью «Спасскэлектросеть»

к открытому акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания»

о взыскании 7 149 384 руб. 68 коп.,

установил: общество с ограниченной ответственностью «Спасскэлектросеть» обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к открытому акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» о взыскании 7 149 384 руб. 68 коп., из которых  1 232 337 руб. 90 коп. задолженность за услуги по передаче электроэнергии оказанные в период с  января по апрель 2008г. включительно,  5 917 046 руб. 78 коп. стоимость потерь электрической энергии в указанный период (с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением суда от 15.09.2008 исковые требования ООО «Спасскэлектросеть» в части взыскания задолженности за услуги по передачи электроэнергии на сумму 1 232 337 руб. 90 коп. удовлетворены в полном объеме. Производство по делу в части исковых требований о компенсации потерь на сумму 5 917 046 руб. 78 коп. прекращено в связи с отказом истца от исковых требований в этой части и принятием отказа судом.

Не согласившись с состоявшимся по делу решением суда открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» обратилось с апелляционными жалобами, в которых просит состоявшееся по делу решение суда отменить в удовлетворении исковых требований ООО «Спасскэлектросеть» отказать.

В апелляционной жалобе ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» полагает, что с него неправомерно взыскана стоимость услуг по передаче электроэнергии исходя из условий договора, поскольку фактический объем оказанных обществом с ограниченной ответственностью «Спасскэлектросеть» не подтвержден документально. Кроме этого, заявитель апелляционной жалобы указал, что место на границе сетей сетевой организации с внутридомовыми сетями может являться «точкой поставки» только при наличие у гарантирующего поставщика договора с покупателем – исполнителем коммунальных услуг (ТСЖ, ЖСК, иными организациями, осуществляющими управление жилыми домами).

В судебном заседании представитель ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» поддержал апелляционную жалобу в полном объеме.

ООО «Спасскэлектросеть» в письменном отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании в лице своего представителя по апелляционной жалобе возразило, указало на законность и обоснованность состоявшегося по делу решения суда.

Исследовав материалы дела и апелляционной жалобы, заслушав и обсудив доводы и возражения представителей сторон, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

В соответствии со статьями 9, 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

Согласно статьями 779, 881 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В пункте 12 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 №861 установлено, что предметом договора является обязанность сетевой организации осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребителя услуг - оплатить их.

Как следует из материалов дела, 24.11.2006 между открытым акционерным обществом  «Дальэнерго» правопреемником которого является открытое акционерное общество  «Дальневосточная энергетическая компания», (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Спасскэлектросеть» (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь № 9/2007 (№27) с протоколом разногласий от 15.12.2006.

В соответствии с пунктом  2.1 договора исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке установленном договором.

Согласно пункту 2.2 договора заказчик обязался по заявке исполнителя приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь согласно Приложению №9 к настоящему договору, а исполнитель обязался оплачивать потери электроэнергии в своих сетях на условиях настоящего договора (пункт 2.2.).

При этом в пункте 3.3.1. договора стороны установили обязанность исполнителя обеспечить передачу принятой в свою сеть электроэнергии от точек приема до точек поставки потребителям или до границы со смежной сетевой организацией в пределах присоединенной (заявленной) мощности.

Точкой поставки является место в электросети, находящееся на границе балансовой принадлежности электросетевого оборудования исполнителя и потребителя (пункт 1.1).

В пункте 7.6 договора определено, что стоимость услуг исполнителя по передаче электроэнергии определяется путем умножения объема переданной потребителям заказчика электроэнергии и в смежные сетевые организации на соответствующем уровне напряжения на установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для Исполнителя тариф на услуги по передаче электроэнергии для соответствующего уровня напряжения, который устанавливается Постановлением РЭК ПК на соответствующий год.

Окончательный расчет производится до 10 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных Заказчиком по выставленному счету, исходя из объемов переданной электроэнергии, указанных в Акте об оказании услуг по передаче (пункту 7.7 договора).

23.04.2007 стороны заключили дополнительное соглашение к указанному договору, которым внесли изменения относительно применяемых тарифов на покупку электрической энергии в целях компенсации потерь.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации  обязательства должны исполняться сторонами надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона; изменение условий обязательства в одностороннем порядке, как и отказ от исполнения обязательств не допускаются.

Во исполнение условий договора ООО «Спасскэлектросеть» в период с января по апрель 2008г. включительно транспортировало электрическую энергию до абонентов ОАО «ДЭК», предъявив к оплате стоимость услуг в размере цены иска.

Факт пользования ответчиком услугами истца по передаче электрической энергии подтвержден материалами дела (ведомостями об объемах электропотребления, счетами-фактурами за спорный период, выставленными Спасским отделением филиала «Дальэнергосбыт» открытое акционерное общество  «ДЭК» для оплаты потребителям, реестрами поступивших оплат от абонентов).

В соответствии с пункта 136 раздела XII Правил розничного рынка оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

В пункте 3.3.18 договора стороны установили обязанность исполнителя принять меры к оборудованию учетов электроэнергии (при их отсутствии) в многоквартирных домах на границе сетей исполнителя с внутридомовыми сетями.

В соответствии с пунктом  7 постановления Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» собственники помещений в многоквартирном доме и собственники жилых домов вносят плату за приобретенные у ресурсоснабжающей организации объемы (количество) электрической энергии исходя из показаний приборов учета, установленных на границе сетей, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме или принадлежащих собственникам жилых домов, с системами коммунальной инфраструктуры, если иное не установлено законодательством Российской Федерации. Общий объем (количество) потребленной электрической энергии определенный исходя из показаний коллективных (общедомовых) приборов учета, распределяется между указанными собственниками в порядке, установленном пунктом 21 настоящих Правил, а при наличии во всех помещениях многоквартирного дома индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета - пропорционально их показаниям.

В соответствии с пунктом 121 Правил розничных рынков сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии,  и  в  случае  покупки  электрической  энергии  для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Объемы переданной по договору (поставленной потребителям заказчика) электроэнергии в соответствии с пунктом 4.3 договора определяет исполнитель в порядке, определенном в Приложении №8 к договору.

Следовательно, сетевая организация определяет объем приобретаемой электроэнергии на основании данных коммерческого учета электроэнергии.

В соответствии с актом проверки цепей учета №08-131-5-37-1 измерительные комплексы соответствуют НТД, в том числе постановлению Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 №530 «Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии…».

Таким образом, объем оказанных услуг правомерно определен истцом по общедомовым приборам учета электроэнергии, установленным на вводе внешней электросети в жилые дома, что соответствует требованиям пунктов 2, 88, 89 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии...

При этом точкой поставки и местом исполнения обязательств по поставке электроэнергии является граница балансовой принадлежности, в данном случае - вводы в многоквартирные жилые дома.

Расчет объема электрической энергии, полученной потребителями, рассчитанный ответчиком, суд первой инстанции правомерно не принял во внимание. Точки поставки электроэнергии в многоквартирных жилых домах определены истцом в нарушение требований пунктов 2, 88, 89 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии не на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей, а по приборам учета, установленным непосредственно в самом многоквартирном жилом доме (площадках, квартирах) граждан.

Точки поставки в многоквартирные жилые дома, определенные в Приложении №2 к договору №9/2007 от 24.11.2006, не соответствуют действующему законодательству, поскольку в указанном Приложении №2 содержится перечень точек поставки и средств учета электроэнергии потребителей Заказчика с указанием приборов учета и мест их установки, в том числе граждан, приборы учета которых установлены в квартирах, лестничных клетках.

Таким образом, Приложение №2 к договору №9/2007 от 24.11.2006 в части точек поставки в многоквартирный жилой дом является недействительным (ничтожным), как не отвечающее требованиям указанных Правил функционирования розничных рынков электрической энергии… независимо от признания его недействительным в указанной части арбитражным судом.

Представленные ответчиком данные о фактическом объеме полученной потребителями электроэнергии, основанные на сведениях (ведомостях) о полезном отпуске электроэнергии по приборам учета, установленных непосредственно в самом многоквартирном жилом доме, не являются допустимыми и достоверными в силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Довод апелляционной жалобы о том, что у ответчика заключены договоры непосредственно с жильцами многоквартирных