Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2008 по делу n А51-4975/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

(пункт 5 статьи 36 ФЗ «Об ООО»).

Однако, в материалах дела отсутствуют доказательства направления ОАО «Приморские лесопромышленники» уведомления о созыве внеочередного общего собрания участников ООО «Октан».

Поскольку, ООО «Октан» не представило доказательств, подтверждающих уведомление ОАО «Приморсклеспром» о дате и времени проведения внеочередного общего собрания участников, следовательно, в отношении данного участника ответчиком не соблюден порядок созыва внеочередного общего собрания, установленный статьей 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Кроме того, как было установлено решения, касающиеся внесения изменений в учредительные документы ООО «Октан» в части увеличения уставного капитала, досрочного прекращения полномочий единоличного исполнительного органа Общества фактически принимались при отсутствии кворума.

В соответствии с п. 8 ст. 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона (изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества), а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

В пункте 8.5.5 Устава ООО «Октан» указано, что решения по вопросам внесения изменений в устав общества, в том числе изменения размера его уставного капитала, внесения изменений в учредительный договор, реорганизации или ликвидации общества принимаются большинством не менее две трети голосов от общего числа голосов участников общества, решения по остальным вопросам, относящимся к исключительной компетенции общего собрания участников общества, принимаются большинством.

Согласно решениям от 05.03.08,  18.03.08 в голосовании  по повестке дня, принимал участие один участник общества – Кучма С.В., указав в протоколе, что ей принадлежит 64,71 % от голосов в уставном капитале общества.

Из текста указанных решений следует, что участие в голосовании по указанным выше вопросам повестки дня принимала участник ООО «Октан» Кучма С.В., указав, что ей принадлежит доля в размере 64,71% (17201, 12 руб.).

Между тем, согласно утвержденного решением внеочередного общего собрания участников от 24.11.2006 изменениям в Устав ООО «Октан» доля Кучма С.В. составляет 18,12% от уставного капитала (6880,44 руб.). Данное обстоятельство подтверждается также выпиской из ЕГРЮЛ  от 06.03.2008, согласно которой Кучма С.В. обладает долей в уставном капитале ООО «Октан»  в размере 6880,44 руб. Следовательно, с учетом того, что лица, присутствующие на внеочередном общем собрании участников ООО «Октан» 05.03.08 и 18.03.08, а именно: Дуч Ю.С. и ОАО «Приморсклеспром» участие в голосовании  не принимали, а доля Кучма С.В. на тот момент составляла 18,12%, следовательно, необходимого количества голосов (не менее 2/3 от общего числа участников общества) для принятия решения по вопросу об увеличении уставного капитала не имелось.

Таким образом, судом установлено, что в голосовании на собрании 05.03.2008, 18.03.08 принял единственный из присутствующих участник общества, доля которого составляла 18,12% уставного капитала общества при отсутствии голосовавших против и воздержавшихся, что составляет меньшее количество голосов необходимых для принятия решения по вопросу о внесении изменений в Устав, в том числе изменения размера его уставного капитала, следовательно, необходимый кворум для принятия решений отсутствовал.

При таких обстоятельствах, решения внеочередного общего собрания ООО "Октан» от 05.03.2008, 18.03.2008  принятые с нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", правомерно признаны судом недействительными.

Вместе с тем, коллегия считает неправомерным удовлетворение судом первой инстанции исковых требований, предъявленных ОАО «Приморсклеспром» к Кучма С.В.

Обжалуя в соответствии со статьей 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение органов управления общества, тем самым истец обжалует действия самого общества, следовательно, ответчиком по данному спору должно выступать только общество, а не его участники.

Таким образом, истец предъявил в числе прочего иск к лицу (Кучма С.В), которое не совершало действий, отнесенных законом и Уставом общества к компетенции общего собрания участников, а потому не может быть признано надлежащим ответчиком по делу. В этой же связи признается неправомерным взыскание судом с Кучма С.В. в пользу ОАО «Приморсклеспром» 2000 руб. госпошлины по иску. Следовательно, решение суда в указанной части подлежит изменению.

Довод жалобы о пропуске истцом двухмесячного срока на обжалование решения общего собрания подлежит отклонению.

Судом установлено, что о повестке дня собрания участников 05.03.08 и о принятых решениях истцу стало известно из решения общего собрания участников ООО «Октан», проведенного путем заочного голосования (опросным путем), оформленного протоколом от 05.03.2008 года, который был направлен в его адрес 06.03.08 и доставлен 08.03.08.

Из материалов дела усматривается, что с исковым заявлением в арбитражный суд ОАО «Приморские лесопромышленники» обратилось 07.05.08, следовательно, оно было подано в пределах установленного статьей 43 Закона двухмесячного срока исковой давности.

При таких обстоятельствах, оснований для применения правовых последствий пропуска срока на обращение с иском у суда не имелось.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение от 12 сентября 2008г. по делу №А51-4975/2008 17-4 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в двухмесячный срок через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий                                                 Г.А. Симонова

Судьи                                                                             О.Ю. Еремеева

З.Д. Бац