Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2008 по делу n №А59-1586/08-С4. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

690007, г. Владивосток, ул. 1-я Морская, 2

тел./факс [phone], 215-098

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Резолютивная часть постановления оглашена «18» ноября 2008г.

Полный текст изготовлен «02» декабря 2008 г.

г. Владивосток                                            Дело

№А59-1586/08-С4

«02» декабря 2008г.

№05АП – 1458/2008

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Еремеевой О.Ю.

судей: Бац З.Д., Алферовой Н.В. 

при ведении протокола секретарем судебного заседания Агапитовой О.А.

при участии:

в судебное заседание лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  Емелина Андрея Вячеславовича

на решение Арбитражного суда Сахалинской области от 22.07.2008,

принятое судьей Карташовой В.Г. по делу № А59-1586/08-С4,

по заявлению Емелина Андрея Вячеславовича

к ООО «Сахалин – Крильон»

третьи лица: Гринкевич Александр Борисович, Козырев Анатолий Семенович, Костин Егор Александрович, Третяк Борис Борисович

о признании в полном объеме недействительным решения общего собрания участников ООО «Сахалин-Крильон» от 31.03.2008;

УСТАНОВИЛ:

Емелин Андрей Вячеславович (далее по тексту – Заявитель) обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с исковым заявлением к ООО «Сахалин-Крильон»  о признании недействительным решения общего собрания участников ООО «Сахалин-Крильон» (далее - Общество)  от 31.03.2008.

          К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, были привлечены Гринкевич Александр Борисович, Козырев Анатолий Семенович, Костин Егор Александрович, Третяк Борис Борисович.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 22.07.2008 в удовлетворении исковых требований Емелину А.В. было отказано. При вынесении решения на основании имеющихся в материалах дела доказательств суд сделал вывод о том, что истец был уведомлен о времени, месте и повестке собрания. Собранием от 31.03.2008 приняты решения, относящиеся к компетенции общего собрания участников. Кроме того, в собрании участвовали участники общества, обладающие 80% голосов, ввиду чего собрание являлось правомочным. Получив от участников общества требование о проведении внеочередного собрания, истец как исполнительный орган не принял мер к созыву собрания. Придя к выводу о злоупотреблении истцом своими правами как участника и единоличного исполнительного органа общества, суд отказал ему в защите нарушенного права.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Сахалинской области от 22.07.2008, Емелин А.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования Заявителя удовлетворить, а именно: признать в полном объеме недействительными решения общего собрания ООО «Сахалин-Крильон» от 31.03.2008.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что он не был уведомлен о времени, месте и повестке собрания участников, в работе собрания участия не принимал, был лишен возможности вносить предложения в повестку дня внеочередного собрания, присутствовать на собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать за принятые решения

Так, заявитель апелляционной жалобы указывает о не полном выяснении судом обстоятельств, имеющих значение для дела, а именно:  судом сделан ошибочный вывод о том, что уведомление о проведении 31.03.2008 внеочередного общего собрания участников Общества направлено в адрес Емелина А.В., являвшегося на момент созыва собрания исполнительным органом Общества, 05.03.2008 заказным письмом с уведомлением о вручении. Согласно отметке отделения почтовой связи, письмо вручено Емелину А.В. 11.03.2008.

Действительно, 11.03.2008 Заявитель получил почтовую корреспонденцию, но в почтовом конверте находилось только требование от 05.03.2008 о созыве внеочередного общего собрания участников Общества. Второй документ – извещение о проведении общего собрания участников, как утверждает Заявитель, в конверте отсутствовал.

Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2008 апелляционная жалоба Емелина А.В. принята к производству, назначено судебное разбирательство.

Извещенный надлежащим образом о месте и времени судебного заседания Заявитель, не явился, явку представителя не обеспечил. 

Общество, извещенное надлежащим образом о месте и времени судебного заседания явку своего представителя не обеспечило, заявило о рассмотрении дела без его участия, письменный, мотивированный отзыв на апелляционную жалобу представило. Просит решение Арбитражного суда Сахалинской области оставить без изменения, апелляционную жалобу Емелина А.В. – без удовлетворения. Считает, что при проведении внеочередного общего собрания участники Общества выполнили требования п.1 ст. 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998, доводы заявителя жалобы являются не обоснованными и не состоятельными.

Третьи лица - Гринкевич Александр Борисович, Козырев Анатолий Семенович, Костин Егор Александрович, Третяк Борис Борисович явку представителей в судебное заседание не обеспечили, извещены надлежащим образом.

Дело слушается в порядке ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие лиц участвующих в деле по имеющимся в материалах дела документам.

Из материалов дела коллегией установлено.

ООО «Сахалин-Крильон» зарегистрировано в качестве юридического лица 25.10.2001 Администрацией Анивского района Сахалинской области за регистрационным номером 330. В соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» 05.01.2003 Межрайонной инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам № 1 по Сахалинской области  в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о ООО «Сахалин-Крильон», как зарегистрированном до 01.07.2002, о чем выдано свидетельство серии 65 № 000146560.

В соответствии со ст. 5 Устава Общества участниками ООО «Сахалин-Крильон» являются Гринкевич А.Б., Емелин А.В., Козырев А.С., Лобанов П.В., Третяк Б.Б.. Доля каждого участника Общества составляет 2.000 рублей в денежном выражении, что соответствует 20% уставного капитала Общества (статья 9 Устава).

В соответствии с контрактом от 01.04.2004 Емелин А.В. исполнял обязанности генерального директора Общества.

31.03.2008 прошло внеочередное собрание учредителей Общества с повесткой дня: о выборе генерального директора ООО «Сахалин-Крильон», о соответствии контракта, заключенного 01.04.2004 с генеральным директором ООО «Сахалин-Крильон»  Емелиным А.В., положениям Учредительного договора и Устава ООО «Сахалин-Крильон» и о проведении проверки деятельности Общества за период с 01.04.2004 по дату проведения собрания.

Общим собранием участников от 31.03.2008 были приняты следующие решения:

1. Избрать генеральным директором ООО «Сахалин-Крильон» Козырева А.С. Заключить с ним контракт сроком на один год в соответствии с требованиями учредительного договора и Устава Общества.       

Емелину А.В. в 3-х дневный срок передать всю документацию, договоры, печать и основные средства Общества вновь избранному генеральному директору Козыреву А.С.

2. Контракт от 01.04.2004 считать недействительным в части п.1.6 и п.3.1. Редакцию контракта принять в соответствии с Уставом  Общества: п.1.6 – Обязан согласовывать с общим собранием сделки, цена которых превышает 30.000 рублей, а также совершение крупных сделок, предусмотренных ст. 26 Устава Общества. П.3.1 – Настоящий контракт заключен на срок 1 год (с 01.04.2004 по 01.04.2005).

Принять меры к Емелину А.В. по поводу нарушения им положений Учредительного договора и Устава Общества, фальсификации при заключении контракта, и последующих его действий в рамках финансово-хозяйственной деятельности.

3. Провести проверку деятельности ООО «Сахалин-Крильон» за период с 01.04.2004 по настоящее время. Ответственность за проведение проверки назначить вновь избранного генерального директора Козырева А.С.

Козыреву А.С. предоставить отчет по проведенной проверке собранию Учредителей к 15.05.2008.

Вышеуказанные решения были приняты большинством голосов присутствующих учредителей, а именно: Козырев А.С. – 20 % голосов, Гринкевич А.В. в лице доверительного управляющего Козырева А.С. – 20% голосов, Костин Е.А. – 20% голосов, Третяк Б.Б. в лице Костина Е.А. по доверенности от 28.02.2008 – 20% голосов.

Заявитель, ссылаясь на то, что участие в собрании учредителей от 31.03.2008 не принимал, надлежащим образом уведомлен о его проведении не был, обратился в суд с требованием о признании недействительными решений общего собрания учредителей ООО «Сахалин-Крильон» от 31.03.2008.

Арбитражный суд Сахалинской области рассмотрев дело по существу, пришел к выводу о злоупотреблении Емелиным А.В. своим правом как участника и единоличного исполнительного органа Общества, в связи с чем решением от 22.07.2008 в удовлетворении заявленных Емелиным А.В. требований отказал.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в жалобе, письменных отзывах на нее коллегия суда апелляционной инстанции находит решение Арбитражного суда Сахалинской области от 22.07.2008 подлежащим отмене в силу следующего.

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества установлены Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».  Особенности деятельности конкретного Общества устанавливаются его учредительными документами: Уставом и учредительным договором.

Согласно статье 8 Федерального Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества.

Статьей 14 Устава предусмотрено, что высшим органом управления Обществом является общее собрание участников Общества, которое состоит из участников или их представителей. П. 3 указанной статьи предусмотрено, что все участники Общества имеют право присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решения.

Руководство текущей деятельностью Общества осуществляется единоличным исполнительным органом – Генеральным директором (статья 22 Устава).

В силу п. п. 1 ст. 43 Федерального Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников Общества, принятое с нарушением требований этого закона, иных правовых актов, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против.

Поскольку истец не принимал участия в оспариваемом собрании, его требования подлежат рассмотрению в соответствии со ст. 33 АПК РФ в арбитражном суде по существу.

Согласно ст. 32 Федерального Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» высшим органом общества является общее собрание участников общества.

Согласно ст. 34 Федерального Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ очередное собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества.

Уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Собрание от 31.03.2008 было созвано по требованию участников общества Гринкевича А.Б., Козырева А.С., Лобанова П.В., Третяка Б.Б. и не для целей утверждения годовые результатов деятельности общества.

Из чего коллегия делает вывод о том, что данное собрание не отвечает признакам очередного собрания участников общества, следовательно является внеочередным, порядок созыва которых урегулирован статьей 35 указанного выше закона.

Согласно пункту 2 статьи 35 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении.

Из материалов дела следует, что требование о проведении внеочередного собрания было направлено участниками общества 05.03.2008 в адрес  исполнительного органа общества – Емелина А.В. заказным письмом с уведомлением о вручении и получено последним согласно отметке отделения почтовой связи 11.03.2008.

Как следует из материалов дела, решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении исполнительным органом общества – Емелиным А.В. принято не было.

В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока, то есть  в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников, не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения. (п.4 статьи 35 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ)

Пунктами 1, 2 ст. 36 Федерального Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» определено, что орган или лица, созывающие общее собрание участников