Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 14.06.2015 по делу n А10-4928/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

Четвертый арбитражный апелляционный суд

ул. Ленина 100б, Чита, 672000,    http://4aas.arbitr.ru П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита

15 июня 2015 года                                                                Дело № А10-4928/2014                                                      Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 июня 2015 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Барковской О.В., Куклина О.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания Сусловой М.Е., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Межрегионального коммерческого банка развития связи и информатики (публичное акционерное общество) (ПАО АКБ «Связь-Банк») на определение Арбитражного суда Республики Бурятия  от 11 февраля  2015 года по заявлению Межрегионального коммерческого банка развития связи и информатики (публичное акционерное общество) (ПАО АКБ «Связь-Банк») о включении требований в сумме 7 032 197, 96 руб. в реестр требований кредиторов ликвидируемого должника в качестве требований, обеспеченных залогом, по делу № А10-4928/2014 по заявлению о признании общества с ограниченной ответственностью «Байкал» (ОГРН 1020300907571, ИНН 0323026310, адрес: 670031, г. Улан-Удэ, бульвар К. Маркса, 14а-20) несостоятельным (банкротом),

(суд первой инстанции: Бурлаков М.Н.)

Определением и.о. председателя второго судебного состава Четвертого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2015 судья Даровских К.Н. заменена на судью Барковскую О.В., судья  Монакова О.В. заменена на судью Куклина О.А. в составе судей, рассматривающих настоящее дело.

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от ПАО АКБ «Связь-Банк»: представитель Бадлуев Б.Э., доверенность от 29.04.2015 года

и установил:

13.01.2015 года от Бурятского регионального филиала ПАО АКБ «Связь-Банк» в Арбитражный суд Республики Бурятия поступило заявление о включении требований в размере 7 032 197, 96 руб. в реестр требований кредиторов ликвидируемого должника - общества с ограниченной ответственностью «Байкал» в качестве требований, обеспеченных залогом.

В обоснование заявленных требований указано, что должник имеет перед заявителем неисполненные денежные обязательства в размере 7 032 197, 96 руб. 05.03.2011 между заявителем и должником заключен кредитный договор №009/2011. В обеспечение обязательств по кредитному договору заключен договор залога №009/01/2011. В залог банку предоставлено следующее имущество: погрузчик-экскаватор XCMG WZ30-25, залоговой стоимостью 2 925 000 руб.; JIE FANG CA1253P7K2L11T3E, залоговой стоимостью 3 315 000 руб.; установка ГНБ Х160А (с комплектующими), залоговой стоимостью 4 391 549 руб.; локационная система «Didi Trak Eclipse», залоговой стоимостью 488 930 руб.; установка для производства газобетона «Сторм-Газобетон 500», залоговой стоимостью 1 820 000 руб. Определением Железнодорожного районного суда г. Улан-Удэ от 26.07.2013 по делу №2­2283/13 утверждено мировое соглашение между заявителем и должником. Просит включить в реестр требований кредиторов должника требования в сумме 7 032 197, 96 руб. в качестве требований, обеспеченных залогом, в том числе: 6 635 069, 13 руб. - основной долг, 397 128, 83 руб. - проценты за пользование кредитом.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия  от 11 февраля  2015 года  требования Межрегионального коммерческого банка развития связи и информатики (публичное акционерное общество) (ПАО АКБ «Связь-Банк») в размере 7 032 197, 96 руб. - задолженность по кредитному договору признаны обоснованными и подлежащими удовлетворению за счет имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ликвидируемого должника - общества с ограниченной ответственностью «Байкал» (ОГРН 1020300907571, ИНН 0323026310). Во включении заявленных требований в реестр требований кредиторов должника как обеспеченных залогом имущества должника отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, (ПАО АКБ «Связь-Банк») обжаловало его в апелляционном порядке.  Заявитель в своей  апелляционной жалобе и дополнении к ней ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, ссылаясь на то, что требование заявлено банком до истечения срока, установленного пунктом 2 статьей 225 Закона о банкротстве; имущество, находящееся в залоге, не утрачено, конкурсным управляющим принимаются меры к его возврату в конкурсную массу.

 В обоснование своих доводов представил дополнительные доказательства: копию заявления ПАО АКБ «Связь-Банк» о включении требований в реестр требований кредиторов с отметкой канцелярии суда о его принятии, копию запроса банка от 07.05.2015 в адрес Гостехнадзора РБ, копию ответа Гостехнадзора РБ от 15.05.2015 № 9001-12-11564/15, копию запроса банка от 07.08.2015  в УГИБДД МВД РБ, копию ответа УГИБДД МВД РБ от 12.05.2015, копию ответа Гостехнадзора РБ конкурсному управляющему Б.Ю, Яндакову от 09.12.2014 № 90-1101-11-1382/14 с приложением, копию ответа УГИБДД МВД РБ конкурсному управляющему Яндакову Б.Ю. от 09.12.2014 г. № 12/12778, копию запроса банка в МОСП по ИОИП УФССП по РБ от 08.05.2014, копию ответа МОСП по ИОИП УФССП по РБ от 12.05.2015 № 03025/15/80968, копию постановления о возбуждении исполнительного производства № 19276/13/25/03 от 15.11.2013 в отношении должника ООО «Байкал» в пользу взыскателя ОАО АКБ «Связь-банк», копию определения Железнодорожного районного суда г. Улан-Удэ от 07.04.2015, копию решения Советского районного суда г. Казани от 25.03.2015, копию определения Арбитражного суда Республики Бурятия от 03.04.2015 по делу № А10-4928/2014, копию свидетельства о регистрации уведомления возникновения залога 03АА 0489978-0489982, копию паспорта самоходной машины серии ТС № 446290 на погрузчик-экскаватор XCMG WZ30-25, копию паспорта транспортного средства серии 28 ТХ № 823802 от 07.06.2011 на транспортное средство JIE FANG CAI253P7K2L11T3E, тип ТС – грузовой-бортовой, копию паспорта самоходной машины серии ТС № 445406 на установку горизонтального бурения XCMG ХZ160А, копию исполнительного листа серии ВС № 034365034 от 06.11.2013, копии актов проверки имущества от 20.02.2012, 25.05.2012, от 15.08.2012, от 25.07.2013,  которые приобщены судом к материалам дела в целях установления фактических обстоятельств дела.

Уполномоченный орган в отзыве на апелляционную жалобу доводы апеллянта отклонил, считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

08.10.2014 ликвидатор общества с ограниченной ответственностью «Байкал» Лобанова Е.А. обратилась в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением о признании общества несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 27.11.2014 ликвидируемый должник - общество с ограниченной ответственностью «Байкал» признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на три месяца, конкурсным управляющим утвержден Яндаков Баир Юрьевич.

Кредитор ПАО АКБ «Связь-Банк» свое требование основывает на определении Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 26.07.2013 года по делу №2-2283/13, согласно которому ответчики ООО «Байкал» и Батуев В.Б. (поручитель) обязались в срок до 28.02.2014 года уплатить задолженность по кредитному договору по состоянию на 26.07.2013 в размере 7 577 179,71 руб.

Из материалов дела следует, что 05.03.2011 между заявителем (кредитор) и должником (заемщик) подписан кредитный договор №009/2011.

Согласно пункту 1.1 договора кредитор обязуется предоставить заемщику кредит в сумме 12 100 000 руб. на финансирование внеоборотных средств (приобретение имущества – Экскаватор XCG 140W (14 т), Daewoo Novus Super, установка ГНБ Х160А (с комплектующими), локационная система «Didi Trak Eclipse», линия для производства газобетона по конв. технологии «Иннтех-100» общей стоимостью 19 908 430 руб., согласно договора купли-продажи от 01.03.2011, заключенного между заемщиком и ООО «Луч» на срок по 04.03.2014, а заемщик обязуется возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях договора. 05.03.2011 года между заявителем (залогодержатель) и должником (залогодатель) подписан договор залога.

Согласно пункту 1.1. договора в обеспечение исполнения обязательств ООО «Байкал», именуемое в дальнейшем заемщик по кредитному договору №009/2011 от 05.03.2011, заключенному между залогодержателем и заемщиком, залогодатель передает в залог залогодержателю имущество, которое будет поставлено по договору купли-продажи от 01.03.2011, именуемый в дальнейшем контракт, заключенному залогодателем с ООО «Луч», в течение 14-ти рабочих дней со дня оплаты товара (предмет залога) согласно приложению №1, являющемуся неотъемлемой частью договора.

В пунктах 1.2.1 - 1.2.3 договора указано, что залогом обеспечивается исполнение обязательств по кредитному договору, заключенному на следующих условиях: сумма кредита 12 100 000 руб.; срок возврата кредита - 04.03.2014; процентная ставка (в процентах годовых) и порядок уплаты процентов - за период с даты заключения кредитного договора по дату заключения с банком дополнительного соглашения к договору залога о полной индивидуализации приобретаемого имущества и предоставлении в банк в соответствии с условиями договора залога документов, подтверждающих право собственности залогодателя на предмет залога - 17,5 % годовых; за период с даты заключения (не включая эту дату) с банком дополнительного соглашения к договору залога о полной индивидуализации приобретаемого имущества и предоставлении в банк в соответствии с условиями договора залога документов, подтверждающих право собственности залогодателя на предмет залога по 31.05.2011 (включительно) - по ставке 13,5 % годовых; за период с 01.06.2011 (включительно) - по дату окончания погашения кредита, указанную с п.1.1. договора - по переменной процентной ставке в зависимости от суммы кредитовых оборотов по банковскому счету заемщика №40702810200170680634 в Бурятском филиале ОАО АКБ «Связь-Банк» за истекший Расчетный период за исключением оборотов, указанных в п.7.10 кредитного договора, и определяется в соответствии со следующей таблицей:

Кредитовые обороты, руб.

Совокупные ежемесячные кредитовые обороты по расчетному счету в Бурятском филиале ОАО «АКБ «Связь-Банк» до 1700000 руб.

Совокупные ежемесячные кредитовые обороты по расчетному счету в Бурятском филиале ОАО «АКБ «Связь-Банк» не менее 1700000 руб. (включительно)

Процентная ставка

14.4% годовых

13.5 % годовых

В приложении № 1 к договору залога № 009/01/2011 от 05.03.2011 указано следующее имущество (предмет залога):

№№

наименование

Инв. номер

Год выпуска

стоимость

дисконт

Залоговая стоимость

1

Экскаватор XCG 140W (14 т)

4 500 000

0, 65

2 925 000

2

Daewoo Novus Super

5 100 000

0, 65

3 315 000

3

установка ГНБ Х160А (с комплектующими)

6 756 230

0, 65

4 391 549, 50

4

локационная система «Didi Trak Eclipse»

752 200

0, 65

488 930

5

линия для производства газобетона по конв. технологии «Иннтех-100»

2 800 000

0, 65

1 820 000

Итого:

19 908 430

12 940 479, 50

Факт перечисления заявителем по кредитному договору денежных средств на счет должника подтверждается банковским ордером №228 от 05.03.2011 на сумму 12 100 000 руб.

Определением Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 26.07.2013 по делу №2-2283/13 утверждено мировое соглашение, заключенное между ОАО АКБ «Связь-Банк» и «Байкал» на следующих условиях:

-       С момента заключения мирового соглашения кредитный договор считается расторгнутым.

-       Ответчики обязуются в срок до 28.02.2014 уплатить банку в солидарном порядке задолженность по кредитному договору по состоянию на 26.07.2013 в размере 7 577 179, 71 руб., в том числе: просроченный основной долг - 6 635 069, 13 руб., задолженность по процентам - 708 898, 03 руб., неустойка за просроченные проценты - 36 070, 35 руб., неустойка за просрочку основного долга - 197 142, 20 руб. Дата платежа: 31.08.2013 – 1 500 000 руб., 30.09.2013 - 1 500 000 руб., 31.10.2013 - 930 000 руб., 31.11.2013 - 930 000 руб., 31.12.2013 - 930 000 руб., 31.01.2014 - 930 000 руб., 28.02.2014 - 857 197, 71 руб., итого 7 577 179, 71 руб.

-       ответчики обязуются в срок до 31.08.2013 (включительно) уплатить банку в солидарном порядке расходы по оплате госпошлины в размере 49 255, 61 руб.

-       Ответчики обязуются в полном объеме и в установленном порядке исполнить предусмотренные соглашением обязательства.

В случае неисполнения ответчиками обязанностей, предусмотренных п.п.2,3 настоящего соглашения, банк вправе обратиться в Железнодорожный районный суд г.Улан- Удэ Республики Бурятия за выдачей исполнительных листов для принудительного взыскания оставшейся суммы задолженности и госпошлины и обращения взыскания на заложенное имущество по договору залога №009/01/2011 (далее договора залога), дополненный соглашением от 15.11.2011 в соответствии с которым, в залог Банку было предоставлено: погрузчик-экскаватор XCMG WZ30-25, залоговой стоимостью 2 925 000 руб.; JIE FANG CA1253P7K2L11T3E, залоговой стоимостью 3 315 000 руб.; установка ГНБ Х160А (с комплектующими), залоговой стоимостью 4 391 549 руб.; локационная система «Didi Trak Eclipse», залоговой стоимостью 488 930 руб.; установка для производства газобетона «Сторм-Газобетон 500», залоговой стоимостью 1 820 000 руб.

Данный судебный акт вступил в законную силу 12.08.2013.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Арбитражному суду Республики Бурятия не представлено доказательств того, что вышеуказанный судебный акт должником исполнен, задолженность в размере 7 032 197, 96 руб. полностью либо частично погашена.

Признавая требование банка обоснованным, но включая его за реестр, суд первой инстанции исходил из пропуска