Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2015 по делу n А19-9717/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

Четвертый арбитражный апелляционный суд

ул. Ленина 100б, Чита, 672000, http://4aas.arbitr.ru П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита

3 июня 2015 года                                                                                  Дело №А19-9717/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 27 мая 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 3 июня 2015 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Монаковой О.В., судей Даровских К.Н., Куклина О.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания Куликовой  А.А., рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы ФНС России и учредителя общества с ограниченной ответственностью «Автомагистраль-Юг» Семикина Владимира Георгиевича на определение Арбитражного суда Иркутской области от 25 февраля 2015 года по делу №А19-9717/2013 по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Автомагистраль-Юг» о признании недействительными сделок и применении последствий недействительности сделок по делу по заявлению кредитора индивидуального предпринимателя Пестовой Екатерины Михайловны (ОГРН 313231502500064, ИНН 231503122548, адрес регистрации: Краснодарский край, г. Новороссийск) о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Автомагистраль-Юг» (ИНН 2315117013, ОГРН 1052309112536, адрес юридического лица: 666679, Иркутская обл., г. Усть-Илимск, ул. Проспект Мира, 3, 82), (суд первой инстанции: Сорока Т.Г.)

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

установил:

Конкурсный кредитор - индивидуальный предприниматель Пестова Екатерина Михайловна в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 7 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью «Автомагистраль-Юг» (далее – ООО «Автомагистраль-Юг»).

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 16.07.2013 заявление конкурсного кредитора принято, возбуждено производство по делу о признании несостоятельным (банкротом) должника – ООО «Автомагистраль-Юг».

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 12.08.2013 в отношении ООО «Автомагистраль-Юг» введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден арбитражный управляющий Денисенко Дмитрий Владимирович.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 18.12.2013 должник – ООО «Автомагистраль-Юг» признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден арбитражный управляющий Денисенко Дмитрий Владимирович.

Конкурсный управляющий ООО «Автомагистраль-Юг» 04.06.2014 обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением, в котором просил признать недействительным договор № 77 уступки прав требования, заключенный ООО «Автомагистраль-Юг» и ООО «Автомагистраль-1» от 03.12.2012 и обязать возвратить ООО «Автомагистраль-1» в конкурсную массу ООО «Автомагистраль-Юг» денежные средства в сумме 14 719 070 руб. 95 коп.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 24.06.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельного требования на предмет спора, на стороне ответчика привлечено Муниципальное казенное учреждение «Управление по жилищно-коммунальному хозяйству и благоустройству г. Новороссийска» (353900, Краснодарский край, г. Новороссийск, ул. Советов, д. 22).

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 06.10.2014 арбитражный управляющий Денисенко Дмитрий Владимирович освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в деле № А19-9717/2013 о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Автомагистраль-Юг».

Конкурсным управляющим ООО «Автомагистраль-Юг» определением Арбитражного суда Иркутской области от 28.10.2014 утвержден арбитражный управляющий Галимов Марс Асхатович.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 25.02.2015 года в удовлетворении заявления конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Автомагистраль-Юг» о признании недействительным договора уступки прав требования № 77 от 03.12.2012, заключенного должником и ООО «Автомагистраль-1» отказано. Взыскано с общества с ограниченной ответственностью «Автомагистраль-Юг» в доход федерального бюджета 4 000 руб. государственной пошлины.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ФНС России обжаловало его в апелляционном порядке. Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, ссылаясь на то, что акты сверок не могут быть доказательствами, относящимися к рассматриваемому спору в связи с отсутствием в нем ссылки на первичные документы бухгалтерского учета, основания возникновения задолженности, сумм задолженности по данным МКУ «Управление по жилищно-коммунальному хозяйству и благоустройству г. Новороссийска».

Кроме того, указанные акты сверок являются недопустимыми доказательствами, так как они подписаны неуполномоченным лицом.

Спорные акты сверок подписаны со стороны ООО «Автомагистраль-Юг» - Перебейнос Е.Т., не являющимся лицом, имеющим право выступать от имени предприятия. Акты сверок могут быть подписаны единоличным исполнительным органом ООО «Автомагистраль-Юг», либо его представителем, действующим на основании выданной таким органом доверенности, в которой конкретно закреплены полномочия на то или иной действие (даже главный бухгалтер не является лицом, имеющим право выступать от имени предприятия без доверенности, о чем имеется арбитражная практика ВАС РФ).

ФНС России представила в суд первой инстанции последний бухгалтерский баланс за 9 месяцев 2012 ООО «Автомагистраль-Юг», сданный в налоговый орган, в соответствии с которым по состоянию на 01.10.2012г. у должника также числилась дебиторская задолженность в размере 46 193 000 рублей.

Договор уступки права № 77 от 03.12.2012, дополнительное соглашение и уведомление об уступке прав требования подписано директором ООО «Автомагистраль-Юг» Н.Д.Назаровым, то есть неуполномоченным лицом, так как по состоянию на 03.12.2012 он не являлся директором ООО «Автомагистраль-Юг», о чем ФНС России прилагала соответствующие доказательства в виде выписок, информации об учредителях должника и руководителях.

Оспариваемый Договор уступки права № 77 от 03.12.2012 не содержит условий оплаты за уступленное право, при этом он должен быть возмездным. Исполнение договора должно оплачиваться по цене, установленной соглашением сторон.

Сделка по договору № 77 от 03.12.2012 была направлена на обеспечение исполнения обязательств должника перед одним кредитором ООО «Автомагистраль-1», возникшего до совершения оспариваемой сделки и привела к изменению очередности удовлетворения требований иных кредиторов, в том числе ФНС России. Указанная сделка является сделкой с предпочтением. Учитывая, что фактическое исполнение переданных обязательств по договору уступки прав требования по договору № 77 от 03.12.2012 произведено в марте, апреле и июне 2013, следовательно, оспариваемая сделка привела к предпочтительному удовлетворению требования кредитора ООО «Автомагистраль-1» в срок, не превышающий 6 месяцев до принятия судом заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), в связи с чем, по мнению ФНС России у суда первой инстанции имелись основания для признания оспариваемого договора по ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Неплатежеспособность ООО «Автомагистраль-Юг» или прекращение исполнение должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызвано недостаточностью денежных средств. Задолженность ООО «Автомагистраль-Юг» перед ФНС России, ООО «ТК-Виктория», ООО «Компания «Паритет», ИП Сердюк М.И., ИП Пестова Е.М. и ООО «Автомагистраль-1» возникла в 2011-2012 гг, то есть до заключения оспариваемого договора.

Денежные средства в виде займов кредитор ООО «Автомагистраль-1» перечислял на счет должника ООО «Автомагистраль-Юг», данный факт является прямым доказательством неплатежеспособности ООО «Автомагистраль-Юг» (договоры денежного займа имеются в материалах дела).

Движение денежных средств происходит таким образом, что должник получает займы, впоследствии их возвращает, но не в полном объеме. Конкурсный управляющий Денисенко Д.В. сообщал суду первой инстанции, что им проанализированы движения денежных средств по расчетному счету должника, в результате чего установлено, что за период с 17.08.2012 по 04.12.2012 на расчетный счет Истца ООО «Автомагистраль-Юг» от Ответчика ООО «Автомагистраль-1», в качестве займа, поступили денежные средства в сумме 17 900 000 руб., в этот же период займ возвращен Ответчику в сумме 11 640 000 руб. Всего от ООО «Автомагистраль-1» должнику представлено займов на сумму 28 500 000 руб., что является подтверждением неплатежеспособности должника.

04.12.2013 из представленных следственным отделом документов стало известно о проведении в рамках уголовного дела финансово-экономического исследования по материалам КУСП № 1923 от 31.01.2013. Выводы аудитора подтверждают неплатежеспособность должника и отсутствие у него имущества, в связи с чем, сделка по договору уступки прав требования должна быть признана недействительной, так как указанная сделка по договору № 77 от 03.12.2012 причинила вред должнику и его кредиторам. Так же из его выводов следует, что имели место признаки преднамеренного банкротства ООО «Автомагистраль - Юг».

Учитывая, что участник (учредитель) ООО «Автомагистраль-Юг» Семикин В.Г. не имел никакой информации в отношении сделок должника, не подписывал никаких документов и протоколов (получил информацию позже от ФНС), следовательно, он не мог воспользоваться своим правом на обращение в суд с самостоятельным иском о признании оспариваемой сделки недействительной по мотиву отсутствия одобрения.

В обоснование своих доводов представил копии: заявления об обращении  к начальнику   ЖКХ г. Новороссийска  Краснодарского края,  заявлений  к директору  ООО  «Автомагистраль-ЮГ», постановлений  о возбуждении уголовного дела,   которые судом апелляционной инстанции, приобщены к материалам дела на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, учредитель общества с ограниченной ответственностью «Автомагистраль-Юг» Семикин Владимир Георгиевич обжаловал его в апелляционном порядке. Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, ссылаясь на то, что  цель действий Прокопенко О.В. предумышленное банкротство ООО « Автомагистраль-Юг », а также завладение его имуществом для передачи активов аффилированым лицам. По данному  факту он  обратился за защитой своих прав в правоохранительные органы для проведения проверки и дачи оценки вышеуказанным действиям директора.

Оспариваемая сделка, совершённая после вывода всех активов предприятия в пользу аффилированных лиц ООО « Автомагистраль- 1» ( после чего производственная деятельность ООО « Автомагистраль-Юг» стала невозможной ), свидетельствует о ещё большем ухудшении финансового состояния ООО «Автомагистраль-Юг» и его неплатежеспособности, заключающимся в неполучении оплаты за выполненные в течение 2012 года работы и оказанные услуги.

Таким образом, налицо несоответствие выводов суда об отсутствии доказательств нарушения прав и наступления неблагоприятных последствий для общества и его участника Семикина В.Г., а также в отсутствии доказательств убыточности данного договора для общества.

В момент подписания договора 03.12.2012г. у Назарова Н.Д. отсутствовали надлежащие полномочия, документы и печати общества, а протокол № 28 от 26.11.2012 г. (день «выбора директора» якобы подписанный Семикиным В.Г.) - составлен задним числом и является незаконным.

Из протокола общего собрания ООО «Автомагистраль-Юг» № 28 от 26.11.2012 о выборах Назарова Н.Д. директором общества установлено, что по составу учредителей - он является незаконным, так как одним из учредителей общества с долей 33 300 ( или 33,3%) - в протоколе значится Прокопенко В.И. - являющийся третьим лицом по отношению к ООО « Автомагистраль-Юг».

Сделка об уступке права требования № 77 от 03.12.2012 и дополнение к ней, заключенная  между ООО «Автомагистраль-Юг» и ООО «Автомагистраль- 1» на сумму 14 719 070.95 рублей, направлена на незаконное присвоение денежных средств должника аффилированными лицами Прокопенко О.В., Прокопенко В.И., Пастушенко Д.В., без согласования с незаинтересованным в совершении сделки участником общества Семикиным В.Г. и  подписанная незаконно избранным директором общества Назаровым Н.Д. ( или иными лицами путём фальсификации подписи директора ).

Данная сделка является убыточной для общества и его участника, так как совершена ещё и после отчуждения всех активов общества в адрес аффилированных лиц в ноябре 2012 года, когда основная деятельность ООО «Автомагистраль-Юг», а именно ремонт, строительство и эксплуатация автомобильных дорог стала невозможной, а денежные средства по данной сделке (по сути единственный актив общества для расчётов с кредиторами) получались ООО « Автомагистраль-1» в марте - августе 2013 года.

ФНС  представлен   отзыв  на апелляционную жалобу  Семикина  В.Г., в котором  поддерживают   доводы жалобы.

В отзыве  на апелляционные  жалобы  ООО  «Автомагистраль-1»   указывает на законность и обоснованность принятого судебного акта.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом банкротстве.

Как следует из материалов дела   03.12.2012 между ООО «Автомагистраль-Юг» и ООО «Автомагистраль-1» заключен договор № 77 в редакции дополнительного соглашения от 03.12.2012, в соответствии с условиями которого ООО «Автомагистраль-Юг» уступило ООО «Автомагистраль-1» право требования к МКУ «Управление по жилищно-коммунальному хозяйству и благоустройству г. Новороссийска» по муниципальным контрактам № 77 от 28.03.2012, № 97 от 02.05.2012, № 117 от 01.06.2012, № 226 от 06.08.2012, № 230 от 06.08.2012, № 232 от 14.08.2012, № 132 от 26.06.2012, № 247 от 20.08.2012, № 254 от 20.08.2014, № 300 от 24.09.2012, № 49 от 01.06.2010,