Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2015 по делу n А19-2274/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

Четвертый арбитражный апелляционный суд

ул. Ленина 100б, Чита, 672000, http://4aas.arbitr.ru П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита

7 апреля 2015 года                                                                      Дело № А19-2274/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  1 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 7 апреля 2015 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Монаковой О.В., судей Барковской  О.В., Куклина О.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания  Куликовой  А.А. , рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного кредитора Барышева Андрея Владимировича на определение Арбитражного суда Иркутской области от 04 декабря 2014 года по делу №А19-2274/2009 по заявлению конкурсного кредитора Барышева Андрея Владимировича о привлечении к субсидиарной ответственности бывших руководителей закрытого акционерного общества «Эколидер» - Афанасьева Валерия Александровича, Неделько Александра Николаевича, Маковского Евгения Викторовича и взыскании 1 617 902 397,12 рублей; по делу по заявлению должника закрытого акционерного общества «Эколидер» (664011, г. Иркутск, ул. Ударника, 3-6, ИНН3820008926, ОГРН1043802214587) о несостоятельности (банкротстве) (суд первой инстанции: Ларионова Н.Н.)

на основании  определения  от 01.04.2015 г. произведена замена судьи  Даровских  К.н. на судью  Куклина  О.А.

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

установил:

закрытое акционерное общество «Эколидер» (далее – ЗАО «Эколидер») в лице генерального директора Неделько Александра Николаевича 02.02.2009 обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) в порядке статьи 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 31.03.2009 в отношении должника ЗАО «Эколидер» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден арбитражный управляющий Галандин С.А.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 09.09.2009 в отношении ЗАО «Эколидер» введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утвержден арбитражный управляющий Галандин С.А.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 29.07.2010 Галандин С.А. освобожден от исполнения обязанностей внешнего управляющего ЗАО «Эколидер», внешним управляющим ЗАО «Эколидер» утвержден арбитражный управляющий Булдырева Т.В.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 17.03.2011 должник - ЗАО «Эколидер» признан несостоятельным банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим ЗАО «Эколидер» утвержден арбитражный управляющий Булдырева Т.В., срок конкурсного производства был продлён до 18.12.2013.

Согласно отчету конкурсного управляющего ЗАО «Эколидер» по состоянию на 27.11.2013 в реестр требований кредиторов третьей очереди включены в общем размере 1 691 629 847,08 рублей, погашены требования кредиторов третьей очереди на сумму 35 743 192,10 рублей.

В судебном заседании 18.12.2013 при рассмотрении отчета конкурсного управляющего Булдыревой Т.В. о результатах конкурсного производства в отношении должника закрытого акционерного общества «Эколидер, согласно которого все мероприятия предусмотренные Законом о банкротстве для проведения процедуры конкурсного производства в отношении ЗАО «Эколидер» завершены, представителем конкурсного кредитора Барышева А.В. было заявлено ходатайство о приостановлении производства по делу А19-2274/09-37 до вступления в законную силу судебного акта по результатам рассмотрения заявления Барышева А.В. о привлечении бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 18.12.2013 ходатайство представителя конкурсного кредитора Барышева А.В. о приостановлении производства по делу А19-2274/09-37 до вступления в законную силу судебного акта по результатам рассмотрения заявления Барышева А.В. о привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности - удовлетворено. Производство по делу А19-2274/09-37 приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по результатам рассмотрения заявления Барышева А.В. о привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 04 декабря 2014 года в удовлетворении заявления конкурсного кредитора Барышева Андрея Владимировича о привлечении к субсидиарной ответственности бывших руководителей закрытого акционерного общества «Эколидер» – Афанасьева Валерия Александровича, Неделько Александра Николаевича, Маковского Евгения Викторовича и взыскании 1 617 902 397,12 рублей, в том числе: о взыскании с Афанасьева Валерия Александровича 339 630 662,36 рублей, Неделько Александра Николаевича 639 135 867,38 рублей, Маковского Евгения Викторовича 639 135 867,38 рублей – отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Барышев Андрей Владимирович обжаловал его в апелляционном порядке. Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, ссылаясь на то, что в период с 26.10.2007 года по 30.09.2008 г. размер обязательств должника превышает размер его активов, следовательно, руководитель должника Афанасьев Валерий Александрович должен в соответствии с п. 3 ст. 9 Закона о банкротстве, обязан был обратиться в Арбитражный суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом), а именно не позднее октября 2008 года.

Отсутствие необходимых   первичных документов бухгалтерского учета, подтверждающие    наличие или выбытие    данных активов, обосновывающие   изменения  балансах  на 30.09.2008 г.   и на 31.12.2008 г.   Неделько  А.Н. как  руководителем, не представлены,  а следовательно   Неделько А. Н.  искажал данные   бухгалтерской отчетности  с целью введения   в заблуждение кредиторов.   В  связи, с чем Неделько  А.Н.  к субсидиарной ответственности на основании пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве, поскольку   ответственность руководителя   предприятия –должника  возникает  при неисполнении  им обязанности  по организации  хранения  бухгалтерской   документации  и отражения  в бухгалтерской отчетности   достоверной   информации, что повлекло   за собой   невозможность формирования  конкурсным    управляющим  конкурсной массы    или её   формирование    не в полном   объеме  и как следствие неудовлетворение  требований кредитора.   

Маковский Е.В. в период осуществления полномочий директора ЗАО «Эколидер» зная о наличии кредиторской задолженности в сумме S 468 126.31 долларов США не обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании ЗАО «Эколидер» несостоятельным (банкротом).

Считает, что судом первой инстанции не принят во внимание довод о том, что финансовые показатели ухудшались, кредиторская задолженность увеличивалась, анализ бухгалтерского баланса (имеющихся записей на счетах бухгалтерского баланса) не проводился.

Конкурсным управляющим Булдыревой  Т.В. представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит судебный  акт  оставить без изменения, как законный  и обоснованный.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «Эколидер», определением Арбитражного суда Иркутской области от 28.05.2009 в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО «Эколидер» включено требование ООО «Свирская транспортная компания» с суммой 712 899,20 руб. - задолженность по договору оказания автоуслуг б/н от 01.11.2004.

По результатам торгов в форме публичного предложения (лот № 3), проводимых конкурсным управляющим ООО «Свирская Транспортная Компания» Зинченко Р.В. на электронной площадке Центра реализации указанное право требования было продано гражданину Барышеву А.В.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 04.02.2013 по делу № А19 - 2274/09-37 установлено процессуальное правопреемство, в реестре требований кредиторов ЗАО «Эколидер» произведена замена кредитора ООО «Свирская транспортная компания» с суммой 712 899,20 руб. на кредитора Барышева Андрея Владимировича.

Конкурсный кредитор Барышев Андрей Владимирович (далее - Барышев А.В.) 10.12.2013 в порядке статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением,  уточненным в порядке   ст. 49  АПК РФ о привлечении к субсидиарной ответственности, бывших руководителей должника: Афанасьева Валерия Александровича, Неделько Александра Николаевича, Маковского Евгения Викторовича   в размере  1 617 902 397,12 рублей и взыскать  с   Афанасьева  В. А.  339 630 662, 36 рублей,  с Неделько  А.Н.   639 135 867, 38 руб., с Маковского  Е.В.   639 135 867, 38 рублей. 

В обоснование для привлечения Афанасьева В.А., Неделько А.Н. и Маковского Е.В. к субсидиарной ответственности по пункту 2 статьи 10 Закона о банкротстве конкурсным кредитором Барышевым А.В. указано на то, что не позднее октября 2008 года, то есть до даты вступления в силу Федерального закона N 73 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" от 28.04.2009 у Афанасьева В.А., Неделько А.Н. и Маковского Е.В. возникла обязанность по обращению в суд с заявлением о признании должника банкротом по признаку неплатежеспособности, предусмотренному пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Конкурсный кредитор Барышев А.В. ссылается на то, что, будучи руководителями должника в разные периоды времени, Афанасьев В.А., Неделько А.Н. и Маковский Е.В. не выполнили предусмотренную статьей 9 Закона о банкротстве обязанность по обращению в суд с заявлением о признании ЗАО «Эколидер» несостоятельным (банкротом). Размер субсидиарной ответственности конкурсным кредитором в отношении каждого руководителя был определен как размер неудовлетворенных требований, включенных в реестр требований кредиторов должника.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции пришел к выводу, что конкурсным кредитором не доказана совокупность условий, необходимых для привлечения бывших руководителей должника к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрено, что дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим кодексом и Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 1 статьи 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» руководитель должника обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в случае, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанности по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами (в редакции закона о банкротстве от 30.12.2008).

В соответствии с пунктом 3 статьи 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

В силу пункта 2 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» неподача заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления. При этом субсидиарная ответственность в таких случаях наступает лишь по тем обязательствам должника, которые возникли после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 Закона о банкротстве.

Таким образом, привлечение соответствующих лиц к субсидиарной ответственности на основании пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве возможно при наличии совокупности следующих условий:

- возникновение одного из обстоятельств, перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве;

- неподача лицами, указанными в пункте 2 статьи 10 этого же Закона, заявления о банкротстве должника в течение месяца с даты возникновения соответствующего обстоятельства;

- возникновение обязательств должника, по которым указанные лица привлекаются к субсидиарной ответственности, после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 Закона о банкротстве.

Материалами дела   подтверждено, что в период с  01.07.2006 по 15.09.2008 генеральным директором ЗАО «Эколидер» являлся Афанасьев Валерий Александрович, что подтверждается копией решения внеочередного собрания акционеров ЗАО «Эколидер» за № 1/2006 от 28.06.2006 года. Далее, решением единственного акционера ЗАО «Эколидер» ЗАО «Аккумуляторные технологии» от 15.09.2008 года Афанасьев В.А. был освобожден от обязанностей генерального директора ЗАО «Эколидер», на должность генерального директора назначен Маковский Евгений Викторович. Далее, решением единственного акционера ЗАО «Эколидер» ЗАО «Аккумуляторные технологии» от 16 декабря 2008 досрочно прекращены полномочия Маковского Евгения Викторовича в должности генерального директора общества с 16.12.2008 года и на должность генерального директора ЗАО «Эколидер» с 17.12.2008 года назначен Неделько Александр Николаевич.

Согласно пункту 22 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ N 6/8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая пункта 3 статьи 56 ГК РФ), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь