Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2008 по делу n А78-5105/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

уменьшить сумму исчисленного налога на суммы вычетов исчисленных в порядке ст. 172 НК РФ, является неправомерной, поскольку предприниматель  в 2005 году не являлся плательщиком указанного налога в смысле главы 25 НК РФ.

Между тем, согласно пункту 5 статьи 173 НК РФ на индивидуальном предпринимателе лежит лишь обязанность по перечислению выделенного в счете-фактуре и неправомерно полученного от покупателя налога на добавленную стоимость.

В связи с указанным предприниматель не вправе применять налоговые вычеты в порядке ст. 172 НК РФ, а также не подлежит привлечению к ответственности по статье 119 и 122 НК РФ, что подтверждено Постановлением Президиума ВАС РФ от 14 ноября 2006 года по делу №7623/06.

Таким образом, в части привлечения предпринимателя к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налог на добавленную стоимость в размере штрафа 8303,40 руб., апелляционная жалоба заявителя подлежит удовлетворению, решение суда первой инстанции отмене, решение налогового органа признанию незаконным, как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то обстоятельство, что суд первой инстанции в мотивировочной части указал на правомерность начисления пени по налогу на добавленную стоимость, по мнению суда апелляционной инстанции не привело в этой части к принятию неправильного решения судом первой инстанции, поскольку подпункт 2 пункта 2 резолютивной части решения налогового органа № 13-37/34 от 13.07.2007 года исключен решением №2.22-08/46-ИП от 04.09.2007г. Управления ФНС по Читинской области и Агинскому бурятскому автономному округу.

Согласно материалам дела предпринимателем при подаче заявления и апелляционной жалобы было уплачено 2050 руб. государственной пошлины, без учета оплаты государственной пошлины в связи принятием судом обеспечительных мер.

Согласно ст. 110 АПК РФ, расходы по оплате государственной пошлины подлежат распределению пропорционально удовлетворенным требованиям.

В связи с указанным, предпринимателю подлежит возвратить из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 1900 руб.

С налогового органа в пользу налогоплательщика подлежит взыскать 75 руб. расходов по оплате государственной пошлине.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции:

П О С Т А Н О В И Л:

Решение арбитражного суда Читинской области от «20» ноября 2007 года по делу №А78-5105/2007 С3-11/234 изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

Признать незаконным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Читинской области и Агинскому Бурятскому автономному округу №13-37/34 от 13 июля 2007 года в части привлечения индивидуального предпринимателя Якимова Анатолия Сергеевича:

- к ответственности по ч. 2 ст. 119 НК РФ в размере 55 539руб. за непредставление налоговой декларации за 2004 год по единому социальному налогу;

- к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в размере 8 303,40 руб. за неполную уплату налог на добавленную стоимость за 2005 год, как несоответствующее Налоговому Кодексу РФ.

В остальной части заявленных требований отказать.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Читинской области и Агинскому Бурятскому автономному округу в пользу индивидуального предпринимателя Якимова Анатолия Сергеевича расходы по государственной пошлине в размере 75 руб.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Якимову Анатолию Сергеевичу (ОГРН 304753018200020) излишне уплаченную государственную пошлину в размере 1900 руб. выдав справку.

Постановление может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции, в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу.

Председательствующий судья                                                      Е.В. Желтоухов

Судьи                                                                                                           Т.О. Лешукова

И.Ю. Григорьева