Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2007 по делу n А19-24535/06-27. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, г. Чита, ул. Ленина 100-б,

www.4aas.arbitr.ru; E-mail: [email protected]

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

апелляционной инстанции

г. Чита                                                                                                                Дело № А19-24535/06-27

04АП-2269/2007

22 июня 2007  года

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2007 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 июня 2007 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Лешуковой Т.О.,

судей  Доржиева Э.П., Рылова Д.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Парфеновой Е.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Усть-Илимский деревообрабатывающий завод» на решение Арбитражного суда Иркутской области от 02 апреля 2007 г. по делу № А19-24535/06-27

по заявлению Открытого акционерного общества «Производственное объединение «Усть-Илимский лесопромышленный комплекс», закрытого акционерного общества «Илим Палп Энтерпрайз»  о признании незаконными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области  № 347 от 24.08.2006г., предписания № 25 от 24.08.2006г.,

с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц: Открытого акционерного общества «Усть-Илимский деревообрабатывающий завод»,  Общества с ограниченной ответственностью «Илим Палп ЭКСИМ»,

(суд первой инстанции Колосов В.И.)

при участии в судебном заседании:

от ОАО «Производственное объединение «Усть-Илимский лесопромышленный комплекс»: Буянова Р.В., по доверенности от 21.09.2006г.,

от Закрытого акционерного общества «Илим Палп Энтерпрайз»: Буянова Р.В., по доверенности от 04.06.2007г.,

от УФАС по Иркутской области: не было;

от ОАО «Усть-Илимский деревообрабатывающий завод»: Козлюк А.К., по доверенности от  26.12.2006г.,

от ООО «Илим ЭКСИМ»:  Жулябиной С.С., по доверенности  от 16.03.2007г.,

Заявители – Открытое акционерное общество «Производственное объединение «Усть-Илимский лесопромышленный комплекс», Закрытое акционерное общество «Илим Палп Энтерпрайз» – обратились с заявлением  о признании незаконными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области № 347 от 24.08.2006г., предписания № 25 от 24.08.2006г.

Дело рассмотрено с участием в качестве третьих лиц Открытого акционерного общества «Усть-Илимский деревообрабатывающий завод»,  Общества с ограниченной ответственностью «Илим Палп ЭКСИМ».

Суд первой инстанции решением от 02 апреля 2007г. заявленные требования удовлетворил.

Открытое акционерное общество «Усть-Илимский деревообрабатывающий завод» обратилось с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции.

В апелляционной жалобе ее заявитель ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции в части признания незаконными решения и предписания УФАС в отношении ОАО «УИ ЛПК» и ООО «Илим Палп ЭКСИМ»,  в отношении ЗАО «Илим Палп Энтерпрайз» полагает решение суда первой инстанции законным и обоснованным. Заявитель апелляционной жалобы указывает на неправильное применение судом норм материального права и норм процессуального права, в частности,  Закона РСФР «О конкуренции», на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела, неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела. Так, ОАО «ПО УИ ЛПК» в УФАС в качестве заключения экспертизы промышленной безопасности представило документы, не являвшиеся таковыми, были представлены лишь копии листов №№ 1 и 7 документа, именуемого заключением экспертизы, однако суд не принял во внимание довод ОАО «УИ ДЗ» и не выяснил наличие или отсутствие в материалах дела такого заключения. Вывод суда об отсутствии у группы лиц возможности оказания услуг по транспортировке мазута в связи с несоответствием мазутопровода требованиям промышленной безопасности является неверным, поскольку группа лиц не проводила работы по содержанию опасного производственного объекта в состоянии эксплуатационной готовности и отказывалась от проведения технического аудита и ремонта мазутопровода за счет ОАО «УИ ДЗ», что свидетельствует о злоупотреблении группой лиц, занимающей доминирующее положение, своими правами; таким образом, группа лиц своими действиями создала ситуацию, при которой отказ от подачи мазута по мазутопроводу был вызван не отсутствием возможности оказания услуг, а нежеланием группы лиц содержать данный объект в состоянии. Возможность оказания услуг группой лиц подтверждается наличием имущества, необходимого для оказания таких услуг, отсутствием каких-либо препятствий для Ремонта мазутопровода, возможностью использования имущества для оказания услуг по подаче мазут по мазутопроводу, в то время как подача мазута была прекращена 19 апреля 2006 года в отсутствие заключения компетентного органа о технической невозможности оказания таких услуг, так как заключение экспертизы промышленной безопасности датировано 31 июля 2006 года, тем самым хозяйствующий субъект, будучи не вправе по своему усмотрению решать вопрос о дальнейшей возможности реализации услуг на соответствующем рынке согласно требованиям ст.5 Закона «О конкуренции»,  самостоятельно определил критерии технической возможности оказания услуг.  ОАО «УИ ДЗ» неоднократно предлагало ОАО «УИ ЛПК» отремонтировать мазутопровод за свой счет, однако действия по ремонту мазутопровода, в том числе согласованные с экспертной организацией, группой лиц предприняты не были. Другим хозяйствующим субъектам группа лиц продолжает оказывать услуги по подаче мазута.

В судебном заседании заявитель апелляционной жалобы поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Дополнительно пояснил, что признание договора в части оказания услуг по подаче мазута недействительным не имеет значения для УФАС, поскольку УФАС оценивает действия по нарушению антимонопольного законодательства; со стороны ООО «Илим Палп ЭКСИМ» отказа от заключения договора не было, был отказ от исполнения заключенного договора, имело место прекращение подачи мазута не в связи с ремонтом, а на неопределенное время. Со стороны ОАО «УИ ЛПК» имел место отказ от заключения договора аренды, в суд не обращались, так как договор не публично-правовой.

УФАС по Иркутской области в заседание апелляционного суда явку своего представителя не обеспечило, заявив ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя.

В заседании апелляционного суда представитель Открытого  акционерного общества «Производственное объединение «Усть-Илимский лесопромышленный комплекс», Закрытого акционерного общества «Илим Палп Энтерпрайз» доводы заявителя апелляционной жалобы оспорил по мотивам, изложенным в отзыве. В частности, пояснил, что представление заключения экспертизы промышленной безопасности на заседание УФАС не в полном объеме не имеет правового значения, поскольку в представленных листах имелись выводы экспертной организации о технической неисправности мазутопровода, эксплуатация которого была запрещена; специалисты Иркутского управления технадзора в ходе рассмотрения дела в УФАС подтвердили, что в случае дальнейшей эксплуатации мазутопровода было бы выдано предписание о запрете его эксплуатации. ОАО «УИ ЛПК» как собственник мазутопровода определяет возможность проведения ремонтов и несет расходы по обслуживанию принадлежащего ему имущества с учетом своих финансовых возможностей; мазутопровод не относится к основному производству, необходимому для нормальной эксплуатации Целлюлозного завода ОАО «ПО «УИ ЛПК», собственником мазутопровода общество стало лишь в апреле 2006 года, подготовка технического паспорта объекта стала невозможна в связи с выявленным при техническом диагностировании существенных несоответствий фактического состояния мазутопровода установленным требованиям. В соответствии со ст.11.20 КоАП РФ нарушение правил безопасности при эксплуатации мазутопроводов влечет административную ответственность. ООО «Илим Палп ЭКСИМ» не имел права эксплуатировать мазутопровод, поскольку он не передавался ему в аренду или на ином вещном праве; ЗАО «Илим Палп Энтерпрайз» расположено в г. Санкт-Петербурге, мазутопроводов на территории г. Усть-Илимска не имеет; указания на то, какие неправомерные действия были ими совершены, отсутствует. Решение УФАС подлежит отмене и в связи с процессуальными нарушениями, так как решение принято в отношении ЗАО «Илим Палп Энтерпрайз», не привлеченного к участию в деле. Оспариваемые акты антимонопольного органа вынесены в отношении группы лиц, что не предусмотрено законодательством, поскольку нарушителями являются ОАО «ПО «УИ ЛПК» и ООО «Илим Палп ЭКСИМ», из предписания невозможно понять, что необходимо выполнить каждому юридическому лицу. Полагает решение суда законным и обоснованным, апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению.

В порядке ст.48 АПК РФ апелляционным судом произведена замена ООО «Илим Палп ЭКСИМ» его правопреемником – ООО «Илим ЭКСИМ».

В заседании апелляционного суда ООО «Илим ЭКСИМ» апелляционную жалобу оспорило по мотивам, изложенным в отзыве; в частности, пояснило, что ЗАО «Илим Палп Энтерпрайз» не является для ОАО «УИ ДЗ» энергоснабжающей организацией и не оказывает услуги по подаче мазута; ООО «Илим Палп ЭКСИМ» не является собственником мазутопровода и не владеет им на каких-либо вещных правах, не является энергоснабжающей организацией; возврат мазута с хранения мог осуществляться любым способом, в том числе и в автотранспорт, предоставленный заводом, что фактически и осуществляется с 28.04.2006 года, производство работает.  ЗАО «Илим Палп Энтерпрайз» и ООО «Илим Палп ЭКСИМ», не являясь собственником мазутопровода, не могли осуществлять его содержание надлежащим образом. Собственник же, действуя в интересах всеобщей безопасности, не имел намерения ущемить экономические интересы завода, а наоборот, принял меры для предотвращения ситуации, вследствие которой мог быть причинен ущерб третьим лицам, в том числе заводу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке ст.266 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, оспариваемые решение и предписание УФАС по Иркутской области вынесены в отношении группы лиц в составе Открытого акционерного общества «Производственное объединение «Усть-Илимский лесопромышленный комплекс», закрытого акционерного общества «Илим Палп Энтерпрайз»,  Общества с ограниченной ответственностью «Илим Палп ЭКСИМ» по факту нарушения ими п.1 ст.5 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в связи с отказом от заключения (исполнения) договора на оказание услуг по транспортировке мазута по мазутопроводу от  точки  3 эстакады  тепломатериалопроводов Целлюлозного завода  ОАО «ПО «УИ ЛПК»  до ввода в главный корпус ОАО «УИ ДЗ», являющегося собственностью ОАО «ПО «УИ ЛПК», с ОАО «УИ ДЗ», при наличии возможности подачи мазута по мазутопроводу, что имеет своим результатом ущемление экономических интересов  ОАО «УИ ДЗ». Группе лиц выдано предписание о прекращении нарушений закона, которым установлен срок сообщения о выполнении предписания до 01.11.2006 г.

ОАО «УИ ДЗ»  24 апреля 2006г. обратилось с заявлением в антимонопольный орган о совершении группой лиц, занимающих доминирующее положение, действий, противоречащих п.1 ст.5 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» - прекращении ОАО «ПО «УИ ЛПК» и ООО «Илим Палп ЭКСИМ» оказания услуг по транспортировке мазута и в отказе ОАО «ПО «УИ ЛПК» в предоставлении мазутопровода в аренду, при наличии у данных лиц безубыточной возможности оказания таких услуг и предоставления имущества в аренду.

Управлением Федеральной антимонопольной службы РФ по Иркутской области на основании заявления ОАО «ПО «УИ ДЗ»  в отношении группы лиц возбуждено дело о нарушении ч.1 ст.5 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», проведено антимонопольное расследование, в результате которого установлено следующее.

17.02.2006г. ОАО «ПО УИ ЛПК» письмом № 010-19/33 просит ООО «Илим Палп ЭКСИМ» в срок до 28.02.2006г. прекратить всякую эксплуатацию мазутопровода (инв. № 22426) от точки 3 эстакады тепломатериалопроводов «Целлюлозного завода» ОАО «ПО УИ ЛПК» (инвентарный номер 3024296) до ввода в главный корпус ОАО «УИ ДЗ» на основании того, что ООО «Илим Палп ЭКСИМ», в нарушение условий заключенных договоров, эксплуатирует мазутопровод (инв. № 22426), принадлежащий ОАО «ПО УИ ЛПК», путем оказания услуг третьим лицам.

При этом, указав, что в соответствии с заключенным договором аренды имущества указанный объект во временное владение и пользование или пользование не передавался, так как его эксплуатация возможна только для обеспечения производственной деятельности ОАО «ПО УИ ЛПК».

В свою очередь установлено, что мазутопровод инв. № 22426 и эстакада под теплосеть от 1 до ДПЦ инв. № 3024296 действительно принадлежат ОАО «ПО «УИ ЛПК» на основании свидетельства о государственной регистрации права 38-АГ № 213240 и свидетельства о государственной регистрации права 38-АГ № 218077 соответственно.

Однако доводы ОАО «ПО УИ ЛПК» о возможности эксплуатации мазутопровода только для обеспечения его производственной деятельности не подтверждаются, поскольку согласно представленным договорам оказания услуг по приему, хранению и подаче мазута ОАО «УИ ДЗ» данную деятельность в период с 1999г. по 2003г. осуществляло ОАО «ПО «УИ ЛПК», а в дальнейшем - ООО «Илим Палп ЭКСИМ», вплоть до отключения мазутопровода (апрель 2006г.).

22.02.2006г. ООО «Илим Палп ЭКСИМ» письмом № 32/1257 уведомило ОАО «УИ ДЗ» о прекращении подачи мазута по мазутопроводу с 28.02.2006г. на основании требования ОАО «ПО «УИ ЛПК» о прекращении с 28.02.2006г. эксплуатации мазутопровода от точки 3 эстакады тепломатериалопроводов «Целлюлозного завода» ОАО «ПО УИ ЛПК» (инвентарный номер 3024296) до ввода в главный корпус ОАО «УИ ДЗ», и, следовательно, о невозможности исполнения своих обязательств по договору на оказание услуг по приему, хранению и подаче мазута № 703/313 от 09.03.2004г., в части подачи мазута.

26.02.2006г. ОАО «УИ ДЗ» письмом № 401-14/206 просит ООО «Илим Палп ЭКСИМ» направить в адрес ОАО «УИ ДЗ» копии договоров аренды мазутопроводов.

27.02.2006г. ООО «Илим Палп ЭКСИМ» сообщает ОАО «УИ ДЗ» о том, что не имеет возможности направить копии договоров аренды мазутопроводов ввиду отсутствия таковых. Одновременно сообщалось, что 22.02.2006г. в адрес ОАО «ПО УИ ЛПК» направлено письмо № 705-08/1302 о предоставлении в аренду мазутопровода (инв. № 22426) от точки 3 эстакады тепломатериалопроводов «Целлюлозного завода» ОАО «ПО УИ ЛПК»