Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2007 по делу n А10-2941/06. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

Четвертый арбитражный апелляционной суд

672000, г. Чита, ул. Ленина, 100-б

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного апелляционного суда

г. Чита                                                                                                   Дело № А10-2941/06

04АП-1724/07

“_22_”_мая  2007   г.

Резолютивная часть постановления оглашена 16 мая 2007 года

Четвертый Арбитражный Апелляционный суд в составе:

председательствующего Бурковой О.Н. судей  Юдина С.И., Куклина О.А

при ведении протокола судебного заседания судьей Бурковой О.Н.

при участии: представитель налогового органа Керимов А.Н., доверенность №02-27 от 10.10.2006

заявитель отсутствует, уведомлен

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ИП Тазетдиновой Галины Петровны

на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 1 марта 2007 года  по делу №А10-2941/06, принятого судьей Рабдаевой Л.Ю,

по заявлению МРИ ФНС №3 по Республике Бурятия к индивидуальному предпринимателю Тазетдиновой Г.П. о взыскании 277 189, 76 руб.

установил:  Межрайонная инспекции Федеральной налоговой службы России №3 по Республике Бурятия ( далее МРИ ФНС РФ №3 по РБ) обратилась в арбитражный суд с заявлением к индивидуальному предпринимателю Тазетдиновой Галины Петровны о взыскании   налоговых санкций , начисленных   по итогам выездной налоговой   проверки в сумме 277 189,76 руб.

Заявитель  в порядке ст.49 АПК РФ   уточнил требования, отказался   от части требований о взыскании сумм налоговых санкций   по ЕСН, предусмотренных ст. 122 НК РФ   в сумме   1601,08руб., в связи с чем, производство по требованиям в данной части на основании п.1 ст. 150 АПК РФ прекращено. Просит взыскать штраф за непредставление налоговой декларации по ЕСН   в сумме 100    руб. на основании п.1  ст.  119     НК РФ,     в сумме просит взыскать штраф в сумме 100 руб. на основании п.2 ст.  119     НК РФ.

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия  от 1 марта 2007 года требования удовлетворены в части, суд взыскал   с ИП Тезетдиновой   Галины Петровны в доходы бюджетов налоговые санкции в сумме   264 784 ,30 руб. в том числе : по п.1 ст. 122 НКРФ    в сумме 34 663,77 руб., по ст.  123 НКРФ   в сумме  1695,58руб.,     по п.1  ст.  126 НКРФ   в сумме  150 руб., по п.1 ст. 119НК РФ   20 901,40 руб., по п.2 ст.119НКРФ   207 373,55 руб.

Не согласившись с решением суда, ИП Тазетдинова Г.П. обратилась  с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции. В обоснование доводов по жалобе указано, что судом не правильно применена норма пункта 3 ст. 161 НК РФ, налогоплательщик, выступающий в качестве налогового агента при не удержании налога не обязан возмещать налог из собственных средств и не может быть привлечен к налоговой ответственности, также указано, что за 2005 год ответчик не мог исполнять обязанности налогового агента. По мнению заявителя судом не правильно применена норма по НДС и привлечению к налоговой ответственности утверждая, что налогоплательщик, уплачивающий ЕНВД при осуществлении иных видов деятельности обязан уплачивать налоги в соответствии с общим режимом налогооблажения. Также заявителем указано на нарушение норм процессуального права, выразившееся в не уведомлении о рассмотрении дела и в не рассмотрении требований налогового органа к налогоплательщику.

Ответчиком заявлено ходатайство об отложении рассмотрения жалобы по причине позднего получения уведомления, данное ходатайство оставлено без удовлетворения как необоснованное. Ответчик получил уведомление 02.05.2007 о рассмотрении жалобы 16 мая 2007 года, имел достаточно времени для прибытия к рассмотрению.

Налоговым органом представлен письменный отзыв на жалобу, в котором указано на несостоятельность доводов по апелляционной жалобе. Представитель налогового органа, присутствующий в судебном заседании, поддержал возражения на апелляционную жалобу, просит оставить решение суда без изменения, жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела в порядке ст. 268 АПК РФ, заслушав представителя налогового органа, апелляционная инстанция не находит оснований для отмены решения суда в связи со следующим.

Из материалов дела следует, налоговый орган провел выездную налоговую проверку заявителя   по вопросам соблюдения   налогового законодательства ( правильности исчисления, удержания, уплаты   и перечислении) НДС, ЕНВД, ЕСН, НДФЛ , а также   полноты   и своевременности   представления   сведений   о доходах   с физических лиц за период   с 01.01.2003г.по 30.09.2005г., о чем составил   14.12.2005г. г. Акт  № 20/3-112 выездной налоговой проверки.

          Заместителем начальника  МРИ ФНС РФ №3 по РБ  11 января 2006г. вынесено решение №   0318-08-20/3-1 о привлечении   налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения. Согласно указанному решению налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности предусмотренной:

-пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату (неполную уплату) сумм налога, в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога, влечет взыскание штрафа в размере 20% от суммы, подлежащей перечислению в сумме 36 264,85 рублей, в том числе:

- по налогу на добавленную стоимость в сумме 32865,25 рублей,

- по единому социальному налогу в сумме 1601,08 рублей, в т.ч.: по ЕСН, зачисляемый в федеральный бюджет в сумме 1227,16 рублей, по ЕСН, зачисляемый в ФФОМС в сумме 20,59 рублей по ЕСН, зачисляемый в ТФОМС в сумме 353,33 рублей;

- по налогу на доходы физических лиц в сумме 1798,52 рублей, в том числе:

- по налогу на доходы физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сумме 1798,52 рублей.

-пунктом 1 статьи 123 Налогового Кодекса Российской Федерации за неправомерное не перечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20% от суммы, подлежащей перечислению в сумме 1695,58 рублей, в том числе:

- по налогу на доходы физических лиц в сумме 1 196 руб.

- по налогу на добавленную стоимость в сумме 499,58 руб.

-пунктом   1   статьи   126   части   1   Налогового   Кодекса  Российской   Федерации за непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговые органы документов и (или ) иных сведений, предусмотренных настоящим Кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах влечет взыскание штрафа в размере 50 рублей за каждый не представленный документ, т.е. за непредставление налоговых деклараций в сумме 150 рублей, в том числе: сведений о доходах физических лиц и суммах начисленных и удержанных налогов за 2004 год на 3-х работников. Итого 3 документа * 50 руб. = 150 рублей;

- пунктом 1 статьи 119 части 1 Налогового Кодекса Российской Федерации за непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета влечет взыскание штрафа в размере 5 % суммы налога подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 % указанной суммы и не менее 100 рублей в сумме 21615,24 рублей, в т.ч.:

- по налогу на доходы физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность за 2004 год - 801,60 руб.,

- по единому социальному налогу за 2004 год- 813,84 руб.

- по налогу на добавленную стоимость - 19999,80 руб.

- пунктом 2 статьи 119 части 1 Налогового Кодекса Российской Федерации за непредставление налогоплательщиком налоговой декларации в налоговый орган в течение более 180 дней по истечении установленного законодательством о налогах срока представления такой декларации влечет взыскание штрафа в размере 30 % суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, и 10 % суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со 181 -го дня в сумме 217464,09 рублей, в т.ч.:

- по налогу на доходы физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность за 2003 год -10036,50 руб.,

- по единому социальному налогу за 2003 год- 10190,54 руб.

- по налогу на добавленную стоимость - 197237,05руб.

         Проведенной проверкой установлено, что ИП   Тазетдинова Г.П.   за проверяемый период   являлась   плательщиком единого налога на вмененный доход   и осуществляла розничную   торговлю   через объекты стационарной   торговой сети, имеющие залы обслуживания   посетителей до  150 кв.м., при осуществлении деятельности пользовалась и наличными расчетами и безналичными расчетами.

         Согласно п.7 ст.346.26 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащее налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, налогообложению единым налогом, и   предпринимательской деятельности,    в отношении которой   налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии в с иным  режимом налогообложения.

          Поскольку, применяя систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, предприниматель осуществляла розничную торговлю за безналичный расчет, суд правомерно указал, что с доходов, полученных с реализации товаров за безналичный расчет, налогоплательщик обязан исчислить и уплатить налоги по общеустановленной системе являлась плательщиком единого налога на вмененный доход.

          В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться в отношении, в том числе, розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не   имеющие   стационарной   торговой площади.

          Согласно    статьи   346.27 НК РФ (в действовавшей в проверяемый период)   под розничной торговлей   понимается   торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием   платежных карт.

          Согласно   ст. 143 НК РФ ИП   Тазетдинова Г.П. является   плательщиком налога на добавленную стоимость в связи с осуществлением  розничной торговли   за наличный и безналичный расчет.

          В соответствии со ст. 146 НК РФ объектом налогообложения   признается реализация товаров (работ, услуг на территории   РФ.

          В нарушении п.1 ст.  167 НК РФ  налогоплательщик не установила  момент  определения налоговой базы и в нарушении п. 12 ст. 167 НК РФ не уведомила о выборе   способа определения момента определения   налоговой базы и поэтому   применяется способ определения момента  указанный в п\п 1 п.1 ст. 167НКРФ по мере отгрузки   и предъявления   покупателю расчетных документов - день отгрузки товара ( работ, услуг).

          Согласно п.6 ст. 174 НК РФ налогоплательщики с ежемесячными в течение квартала суммами выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога, не превышающими два миллиона рублей, вправе уплачивать налог исходя из фактической реализации (передачи) товаров (выполнении, в том числе для собственных нужд, работ, оказании, в том числе для собственных нужд, услуг) за истекший квартал не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим кварталом.

         В нарушение п.2 статьи 154 НК РФ ИП Тазетдиновой Г.П. не определялась налоговая база при реализации товаров.

        Для подтверждения суммы выручки от реализации товаров (работ, услуг) был направлен запрос в доп.офис «Кяхта» Улан-Удэнского филиала ОАО АКБ «Росбанк» по движению денежных средств на расчетном счете.

        Так как, выручка от реализации товаров, работ, услуг поступала без учета НДС. сумму налога на добавленную стоимость рассчитана по ставкам 10%, 20% в 2003 г. и 10%, 18% в 2004-2005 гг.

         В  нарушении    п.1 ст. 173,  п.1   ст.174 НКРФ  заявитель  не  исчислила   и  не уплатила НДС за 2003, 2004, 1-3 кварталы 2005г. в сумме   164 987,71 руб.

        Согласно   охранно-арендному      договору   №      152/04      от      29   октября      2004г. заключенного          Территориальным       управлением   Министерства       имущественных

отношений РФ по РБ, Министерством культуры РБ и ИП Тазетдиновой Г.П., ИП Тазетдинова арендует федеральное имущество под магазин по адресу г.Кяхта, ул.Банзарова,  9  в  Государственном  учреждение  «Научно-производственный Центр по охране и использованию памятников истории и     культуры»     Министерства     культуры Республики Бурятия.

          В соответствии с п.3 ст. 161 Налогового кодекса Российской Федерации при предоставлении на территории Российской Федерации органами государственной власти и управления и органами местного самоуправления в аренду Федерального имущества, имущества субъектов Российской Федерации и муниципального имущества налоговая база определяется как сумма арендной платы с учетом налога. При этом налоговая база определяется налоговым агентом отдельно по каждому арендованному объекту имущества. В этом случае налоговыми агентами признаются арендаторы указанного имущества. Указанные лица обязаны исчислить, удержать из доходов, уплачиваемых арендодателю, и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога. Таким образом, индивидуальный предприниматель Тазетдинова Г.П. является плательщиком НДС как налоговый агент по арендованному федеральному имуществу.

           В нарушение п.3 ст. 161   Налогового кодекса РФ ИП Тазетдинова Г.П. не исчислила и не уплатила налог на добавленную стоимость по арендованному федеральному   имуществу за 4 квартал 2004г.,  1,2,3 кварталы 2005г.   в сумме   10 276,00 руб.

           В нарушение пункта 5 статьи 174 НК РФ ИП Тазетдинова Г.П.. не представила в налоговый орган налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за 1, 2, 3, 4 кварталы 2003 г., 1, 2,3,4   кварталы 2004 г. и   1,2,3   кварталы 2005 г.

            Согласно ст. 227   НК РФ   ИП Тазетдинова Г.П. является плательщиком   налога на доходы физических лиц   по суммам доходов, полученных от осуществления предпринимательской деятельности.

           В нарушении п.2 ст.227 НК РФ, в котором говорится о том, что налогоплательщики самостоятельно исчисляют суммы налога, подлежащие уплате в соответствующий бюджет, заявитель не исчисляла и не уплачивала суммы налога за 2003-2004гг. итого 9363 руб.

           Согласно п.5 ст.227 НК РФ налогоплательщики, указанные в пункте 1 настоящей