Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.07.2010 по делу n А33-399/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

от 28.02.2007 №215 и соответствующие им товарные накладные формы ТОРГ-12; чеки об оплате за товар;

3) по контрагенту ООО «Пегас»: договор поставки от 03.07.2007; счета – фактуры от 23.07.2007 №468, №592 от 10.08.2007 и соответствующие им товарные накладные формы                  ТОРГ-12; платежные поручения об оплате за товар;

4) по контрагенту ООО «Полюс» договор поставки от 04.06.2007; счета – фактуры  от 07.06.2007 №324, от 20.06.2007 №395, от 20.07.2007 №429, от 02.08.2007 №694, от 20.08.2007 №725, от 04.09.2007 №736, от 07.09.2007 №744, от 11.09.2007 №754, от 14.09.2007 №769, от 17.09.2007 №781, от 21.09.2007 №834, от 26.09.2007 №852, от 27.09.2007 №856, от 28.09.2007 №863, от 17.10.2007 №872, от 26.10.2007 №893, от 07.11.2007 №914, от 16.11.2007 №945, от 20.11.2007 №961, от 28.11.2007 №985, от 29.11.2007 №993, от 09.01.2008 №1054, от 14.01.2008 №1088, от 18.01.2008 №1105, от 23.01.2008 №1129, от 28.01.2008 №1148, и соответствующие им товарные накладные формы ТОРГ-12.

Из материалов дела следует, что в качестве руководителей ООО «Фактория», ООО «Форвард», ООО «Пегас», ООО  «Полюс» спорные счета – фактуры подписаны, соответственно, Бенях О.М., Никитиным Р.А., Глотовым А.В., Демидовым Е.В. и Литт С.П.

Для поверки обоснованности заявленных налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость и отнесения затрат в расходы при исчислении налога на прибыль налоговым органом были проведены мероприятия по истребованию информации в отношении названных контрагентов общества, в ходе которых были установлены следующие обстоятельства.

ООО «Фактория» зарегистрировано и поставлено на налоговый учет в Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска 24.10.2005; учредителем и руководителем организации является Бенях О.М.

Согласно объяснениям Бенях О.М. от 23.01.2007, она зарегистрировала на свое имя                               ООО «Фактория» по просьбе знакомого, при регистрации подписывала какие – то документы у нотариуса, не читая их, открывала расчетный счет в «Юниаструм банк».

Также Бенях О.М. пояснила (протокол допроса  от 22.01.2009 №10), что фактическое руководство организацией она не осуществляла, документов, касающихся деятельности                       ООО «Фактория», не подписывала, доверенностей на право регистрации организаций, право подписи платежных  и финансово – хозяйственных документов  не выдавала, отчетность в налоговые органы не представляла, не владеет информацией о фактическом местонахождении данного юридического лица, о численности его работников, об основных средствах на балансе предприятия либо в аренде.

Из писем Инспекция Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска от 23.07.2009 №14-34/11573дсп@, от 14.10.2009 №12-08/1/15839 Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №23 по Красноярскому краю от 19.05.2009 №06-09/2/11759дсп@) следует, что  ООО «Фактория» по адресу государственной регистрации: г. Красноярск,                              пр. Мира, 49, оф. 303, не находится, договоров аренды с собственником здания не заключало (акт обследования от 14.11.2006, протокол осмотра от 23.07.2008); является проблемным налогоплательщиком, не исчисляет и не уплачивает налоги в бюджет, в том числе налоги на добавленную стоимость и на прибыль, рассчитываемые исходя из стоимости реализованных товаров (работ, услуг), численность работников составляет 1 человек; отсутствуют сведения о наличии имущества, транспортных средств, складских и офисных помещениях, как собственных, так и арендованных. ООО «Фактория» относится к категории налогоплательщиков, не представляющих налоговую отчетность, последняя отчетность представлена за 6 месяцев                              2006 года (по налогу на добавленную стоимость за август 2006 года), в представленной отчетности по налогу на добавленную стоимость обнаружены неточности, в целях пресечения нарушений законодательства о налогах и сборах информация об ООО  «Фактория» направлена в Управление по налоговым преступлениям,

Из анализа выписки по операциям на расчетном счете ООО «Фактория» в ФБК «Юниаструм банк» следует, что расходование денежных средств на обеспечение хозяйственной деятельности  не установлено, так как  не производилась выдача заработной платы, не осуществлялись расходы на аренду офиса, складских помещений, транспортных средств, оплату коммунальных услуг.

Согласно сведениям из Единого государственного реестра юридических лиц ООО «Форватер» зарегистрировано и поставлено на налоговый учет в Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска 05.10.2005; учредителем организации является                  Гайко А.В., руководителем – Никитин Р.А.

Согласно ответу Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району                                 г. Красноярска от 31.07.2009 №12-08/11938дсп@ названный контрагент относится к категории «проблемных», является контрагентом участников схем уклонения от налогообложения; представляет нулевые декларации: последняя налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость представлена в инспекцию за 4 квартал 2006 года, остальная – за 12 месяцев 2006 года; отсутствуют сведения о численности организации,  имуществе, наличии транспортных средств; контрольно – кассовая техника на общество не зарегистрирована.

По адресу, указанному в учредительных документах: г. Красноярск, ул. Парижской  Коммуны, 33, ООО «Форватер» не находится, собственником здания по указанному адресу является ООО «Красноярскстройматериалы» (акт осмотра от 30.10.2007).

По результатам опроса Гайко А.В. (протокол №1 от 27.06.2008) установлено, что в период с 2003 по 2006 годы он за вознаграждение зарегистрировал на свое имя несколько организаций, названий которых  не помнит.

Согласно объяснениям Никитина Р.А от 17.07.2008 он является пенсионером, проживает в                  г. Снежинске, в г. Красноярск приезжал в 2007 году, находился в городе около недели, свой паспорт никому не передавал и не терял, никаких организаций на свое имя не регистрировал, доверенностей на регистрацию не выдавал, о существовании ООО «Форватер» узнал из поступившего к нему в 2008 году извещения налогового органа, финансово – хозяйственных документов ООО «Форватер» не подписывал, по факту регистрации ООО «Форватер» и осуществления финансово - хозяйственной деятельности организации пояснить ничего не может.

ООО «Пегас» зарегистрировано и поставлено на налоговый учет в Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска 14.06.2007, с 06.12.2007 состоит на налоговом учете в Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району                              г. Новосибирска; учредителем и руководителем организации являлся в спорный период                  Глотов А.В., в настоящее время - Старков А.С.

Согласно объяснениям Глотова А.В. (протокол №184 от 29.09.2008) фактическим руководителем ООО «Пегас» он не является, организация зарегистрирована на его имя за вознаграждение, при регистрации организации Глотовым А.В. был открыт расчетный счет в банке, документов о деятельности ООО «Пегас» он не подписывал, доверенностей не выдавал, налоговую отчетность не представлял, о расходовании денежных средств  ничего не знает, паспорт не терял и другим лицам не передавал.

ООО «Пегас»  с момента постановки на учет в г. Новосибирске бухгалтерскую и налоговую отчетность не представляет, ранее относилось к категории налогоплательщиков,  представляющих «нулевую» отчетность, по юридическому адресу не находится, в спорный период транспортные средства на учете не состояли,  сведениями о наличии  у организации имущества налоговый орган не располагает, по данным отчетности численность организации - 1 человек, по расчетному счету  организации не  осуществляются расходы на ведение хозяйственной деятельности, не снимаются денежные средства на нужды организации, не оплачиваются общехозяйственные расходы (письма Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Новосибирска  от 02.10.2008 №19-07/2/13684, от 26.12.2008 №19-07/2/17498, письмо Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска от 25.09.2008  №12-09/08995, протокол осмотра  от 29.08.2008 №62, акт осмотра  от 21.04.2008 №89, выписка о движении денежных средств по счету).

ООО «Полюс» зарегистрировано и поставлено на налоговый учет в Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска  26.01.2006; учредителем организации в настоящее время является Мочалова Л.К, руководителем – Долгова М.Ю.; в период с 26.01.2006 по 26.10.2007 руководителем являлся – Демидов Е.В., с 26.10.2007 по 29.10.2008 – Литт С.П.

Согласно опросу Демидова Е.В. (протокол №57 от 17.07.2009) он за вознаграждение сделал копию своего паспорта и подписал учредительные документы ООО «Полюс», а также какие-то документы в банке. Также свидетель пояснил, что руководителем ООО «Полюс» он не является, по какому адресу находится организация, сколько человек в ней работает, имеет ли организация складские помещения, оборудование, автомобильный, грузовой транспорт не знает, документов (договоров, счетов – фактур, товарных накладных) от имени ООО «Полюс» не подписывал, доверенностей на право подписания таких документов не выдавал, подпись на спорном договоре поставке, счетах – фактурах и товарных накладных, касающихся деятельности ООО «Сибирская бумага», ему не принадлежит, с руководителем ООО «Сибирская бумага» Сулимко В.Н., Сас Р.Н.  он не знаком.

Налоговым органом направлен запрос (от 14.10.2009 №12-09/10095) с целью проведения допроса Литта С.П.  Согласно полученным ответам провести допрос Литта С.П. не представляется возможным (письма от 01.10.2009 №10/2-15/014193, от 10.08.2009 №14-06/03200).

Судом установлено, что счета – фактуры  от 26.10.2007 №893, от 07.11.2007 №914, от 16.11.2007 №945, от 20.11.2007 №961, от 28.11.2007 №985, от 29.11.2007 №993, выставленные ООО «Полюс», и соответствующие им товарные накладные, содержат расшифровку подписи руководителя  - Демидов Е.В., в то время как с 26.10.2007 руководителем ООО «Полюс» являлся Литт С.П. Учитывая, что документов, подтверждающих полномочия Демидова Е.В. на подписание указанных документов, в материалы дела не представлено, суд первой инстанции обоснованно сделал вывод о подписании названных документов неуполномоченным лицом.

ООО «Полюс» представляет «нулевую» отчетность, однако по данным Управления по налоговым преступлениям ГУВД по Красноярскому краю за период с апреля 2007 по январь                  2008 года по расчетному счету организации имеется оборот, превышающий 274 000 000 рублей, по юридическому адресу организация не находится, договоров аренды с собственником здания не заключало (письмо ГУВД по Красноярскому краю вх. от 15.05.2008 №11061, протокол осмотра от 02.07.2009).

Согласно выписок движения денежных средств по расчетному счету Братского акционерного народного коммерческого банка (ОАО) от 15.07.2009 №1268/09, АКБ «Московский Банк Реконструкции и Развития» от 08.07.2009 №22к-12195719, ООО «Полюс» не  осуществляются расходы на ведение хозяйственной деятельности, не снимаются денежные средства на нужды организации, не оплачиваются общехозяйственные расходы.

Одним из оснований отказа налогового органа во включении спорных затрат в расходы в целях исчисления налога на прибыль и в применении вычетов при исчислении налога на добавленную стоимость послужило непредставление обществом товаро – сопроводительных документов.

Письмом  от 28.07.2009 исх. №235 налогоплательщик пояснил, что  запрашиваемые документы у него отсутствуют, поскольку товар доставлялся им самостоятельно либо стоимость его доставки включалась в стоимость товара согласно договорам с поставщиками.

В апелляционной жалобе общество указало, что реальность хозяйственных операций подтверждается счетами-фактурами и товарными накладными формы ТОРГ-12, оформленными в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Суд апелляционной инстанции считает, что обществом не доказан факт реальности поставки в адрес заявителя товаров, указанных в счетах-фактурах и товарных накладных, выставленных        ООО «Фактория», ООО «Пегас», ООО «Полюс», ООО «Форватер».

Товарная накладная формы ТОРГ-12 может являться документом, на основании которого принимается к учету товар, при наличии реальных хозяйственных операций по его доставке и передаче покупателю.

Условия договоров поставки, предусматривающие возложение обязанности по доставке товаров силами и за счет поставщика, характер и объем поставляемой продукции предполагают доставку товара автомобильным транспортом, в счетах-фактурах общество указано в качестве грузополучателя, а его контрагенты – в качестве грузоотправителей,  поэтому доставка товара должна быть подтверждена соответствующими транспортными документами. Такие документы обществом не были представлены. В счетах-фактурах и товарных накладных общества «Фактория», «Пегас», «Полюс», «Форватер» указаны в качестве грузоотправителей, однако у них отсутствуют имущество и персонал, необходимые для осуществления хозяйственных операций по отгрузке товара.

Заявителем в подтверждение использования приобретенной у спорных контрагентов макулатуры в производственной деятельности и дальнейшей реализации произведенной продукции в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции представлены спецификации расхода материалов на 1000 рулонов продукции, оборотно – сальдовые ведомости по счету 43, карточка счета 10, показывающая поступление приобретенной макулатуры на склад и ее передачу в производство, требования  - накладные о передаче макулатуры со склада в производство, а также  договоры поставки произведенной продукции  за проверяемые периоды с соответствующими им товарными накладными.

Суд первой инстанции дал правильную оценку указанным документам указав, что факт использования макулатуры в производственной деятельности и реализация обществом произведенной продукции налоговым органом не оспаривается, однако факт приобретения обществом макулатуры у названных поставщиков опровергается обстоятельствами, установленными налоговым органом в ходе проверки.

Апелляционный суд считает обоснованным довод апелляционной жалобы о непредставлении налоговым органом доказательств, позволяющих сделать однозначный вывод о том, что подписи на первичных документах, представленных обществом в подтверждение обоснованности налоговых вычетов и произведенных затрат, не принадлежат лицам, допрошенным в качестве свидетелей и отрицающим факт подписания документов и участия в хозяйственной деятельности контрагентов общества. Однако указанное обстоятельство не может повлиять на выводы суда по настоящему делу, поскольку невозможность совершения хозяйственных операций, на основании которых заявлены налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль, наряду с этими свидетельскими показаниями подтверждается иными доказательствами.

Исследовав