Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.06.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

на территории Российской Федерации, прокурор также вправе возбудить дело о любом другом административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации.

 О возбуждении дела об административном правонарушении прокурором выносится постановление, которое должно содержать сведения, предусмотренные статьей 28.2 настоящего Кодекса. Указанное постановление выносится в сроки, установленные статьей 28.5 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных статьей 28.4, частью 1 статьи 28.6 настоящего Кодекса.

 В протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола в нем делается соответствующая запись. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.

Таким образом, постановление прокурора г. Абакана о возбуждении дела об административном правонарушении должно полностью соответствовать требованиям статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и достоверно доказывать наличие всех элементов правонарушения.

Как следует из содержания постановления прокурора г. Абакана от 20.04.2009  о возбуждении дела об административном правонарушении,  указанный в нем юридический адрес ООО «Елена»: г.Абакан, ул.  Лермонтова, 5,  не соответствует сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ от 24.08.2009  место нахождения  общества: г.Абакан, ул.Маршала Жукова, 86. Запись в ЕГРЮЛ об изменении адреса местонахождения внесена Межрайонной ИФНС № 1 по Республике Хакасия  02.04.2009.

Таким образом, постановление прокурора города Абакана содержит недостоверную информацию о местонахождении лица, привлекаемого к административной ответственности.

Прокурором г. Абакана не доказано наличие объективной стороны правонарушения (события административного правонарушения), предусмотренного  частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях заключается в осуществлении строительных работ без разрешения.

Из актов проверок, составленных специалистами Департамента градостроительства, архитектуры  и землеустройства Администрации г. Абакана и Министерства по градостроительной и жилищной политике Республики Хакасии, следует, что факт строительства  выявлен на земельном участке, расположенном по адресу: г. Абакан, ул. Итыгина, 23В.

Указанный адрес обозначен также в договоре купли-продажи земельного участка № 1428 от 16.06.2008 и в кадастровом плане земельного участка.

Вместе с тем, дело об административном правонарушении возбуждено прокурором г. Абакана в связи с  осуществлением строительства производственной базы на земельном участке, расположенном  по адресу: г.Абакан, ул. Итыгина, 23Б.  Соответствующие исправления в части адреса  в постановление  прокурором не вносились.

Таким образом, документы, на основании которых возбуждено дело об административном правонарушении не подтверждают событие административного правонарушения, обозначенного в постановлении прокурора.

Согласно статье 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осмотр принадлежащих юридическому лицу территорий производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со статьей 28.3 настоящего Кодекса.

Осмотр принадлежащих юридическому лицу территорий осуществляется в присутствии представителя юридического лица и двух понятых. В случае необходимости применяются фото- и киносъемка, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств. Об осмотре принадлежащих юридическому лицу территорий составляется протокол, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о соответствующем юридическом лице, а также о его законном представителе либо об ином представителе, об осмотренных территориях и помещениях, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, о виде и реквизитах документов.

 В протоколе об осмотре принадлежащих юридическому лицу территорий делается запись о применении фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств.

Материалы, полученные при осуществлении осмотра с применением фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу.

Протокол об осмотре принадлежащих юридическому лицу территорий подписывается должностным лицом, его составившим, законным представителем юридического лица, либо в случаях, не терпящих отлагательства, иным представителем юридического лица, а также понятыми.

В случае отказа законного представителя юридического лица или иного его представителя, от подписания протокола в нем делается соответствующая запись. Копия протокола об осмотре принадлежащих юридическому лицу территорий вручается законному представителю юридического лица или иному его представителю.

Проверка факта  строительства ООО «Елена» производственной базы произведена  Министерством по градостроительной и жилищной политике Республики Хакасии 27.03.2009 без участия представителя общества.

       Как установлено доказательствами, представленными в материалы дела, письмо Министерства по градостроительной и жилищной политике Республики Хакасии  с уведомлением о времени проведения проверки  получено ООО «Елена»  только 01.04.2009, что подтверждается уведомлением о вручении № 00211.

          Акт о выявлении правонарушения от 27.03.2009 составлен:

- без привлечения представителя юридического лица и понятых (часть 2 статьи 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях);

- в одностороннем порядке (часть 6 статьи 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

При таких обстоятельствах правомерным является довод общества с ограниченной ответственностью «Елена» о том, что общество не  извещено о проверке, акт составлен в отсутствие представителей общества, что лишило последнего давать пояснения, делать замечания в ходе проведения проверки и т.д.

Осмотр  территории земельного участка и строящегося объекта  с участием понятых и  составлением соответствующего протокола не производился.

В соответствии с положениями статьи 25.4. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дело об административном правонарушении рассматривается с участием  лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случае, если  имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела, и если от него не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях установлена обязанность административного органа (должностного лица,  рассматривающего дело об административном правонарушении) по надлежащему извещению лица, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении, о времени и месте  рассмотрения дела об административном правонарушении.

Министерство направляло уведомления о  времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении  по адресу: г. Абакан, ул. Лермонтова, 5.

Вместе с тем, как установлено арбитражным судом первой инстанции и подтверждено материалами дела, общество по указанному  адресу на момент возбуждения дела об административном правонарушении и на момент рассмотрения дела об административном правонарушении не находилось.

В соответствии с положениями частей 2 и 3 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное. Место нахождения юридического лица указывается в его учредительных документах.

Статьей 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» определено, что в едином государственном реестре юридических лиц содержатся следующие сведения об адресе (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом.

На момент принятия оспариваемого решения ООО «Елена» находилось по адресу: г.Абакан, ул. Маршала Жукова, 86, что подтверждается представленными в материалы дела документами:

- решением единственного участника ООО «Елена» от 19.03.2009,

-  свидетельством о внесении записи в ЕГРЮЛ от 02.04.2009  серия 19 № 000768594,

-  копией Устава общества и  выписками из ЕГРЮЛ от 26.08.2009  и  04.05.2010.

Заявителем апелляционной жалобы не приведено нормативно-правового обоснования довода о наличии у лица,  привлекаемого к административной ответственности, обязанности  сообщать об изменении места своего нахождения, если такое изменение произошло до возбуждения дела об административном правонарушении.

Арбитражный суд первой инстанции обоснованно полагает, что обязанность установления места нахождения организации, в отношении которой возбуждается  дело об административном правонарушении, возлагается на административный орган (должностное лицо), принимающий соответствующее решение о возбуждении дела (составляющее протокол об административном правонарушении).

Представленное Министерством в материалы дела письмо руководителя Управления Федеральной службы судебных приставов  по Республике Хакасия  от 22.03.2010   исх, №95/04-1269-РИ, содержащее сведения о фактическом отсутствии ООО «Елена» по адресу: г.Абакан, ул. Маршала Жукова, 86, обоснованно не принято арбитражным судом первой инстанции в качестве доказательства недобросовестности общества, поскольку упомянутые в ней факты выезда судебных приставов по месту нахождения  общества по адресам: г.Абакан, ул. М.Жукова, 86 и ул. Лермонтова, 5, имели место в октябре 2009 года, то есть через  несколько месяцев после принятия оспариваемого постановления.

Кроме того, из имеющихся в деле документов и пояснений представителей Министерства по градостроительной и жилищной политике Республики Хакасии следует, что в ходе административного производства Министерством  не предпринималось попыток  установления действительного юридического адреса общества и направления уведомления о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении по указанному адресу.

Надлежащее извещение привлекаемого к ответственности лица о времени и месте  рассмотрения дела входит в задачу органов, уполномоченных рассматривать дело.

Установленный законом порядок применения административного взыскания является обязательным для органов и должностных лиц, рассматривающих дело об административном правонарушении и применяющих взыскание. Несоблюдение этого порядка свидетельствует о том, что взыскание применено незаконно независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение.

В соответствии с пунктом 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 10 от 02.06.2004 нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

Постановление  о привлечении к административной ответственности вынесено с нарушением статей 24.1., 25.4. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, поскольку дело рассмотрено  в отсутствие  директора ООО «Елена» либо другого представителя общества и без его уведомления о времени и месте  рассмотрения административного дела.

Таким образом, Министерство по градостроительной и жилищной политике Республики Хакасии не доказало, что обеспечило ООО «Елена» предоставленные Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях  гарантии защиты.

Допущенные процессуальные нарушения  относятся к