Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.05.2010 по делу n А33-1589/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

24 мая 2010 года

Дело №

А33-1589/2010

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 23 апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 мая 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего – судьи Демидовой Н.М.,

судей: Дунаевой Л.А., Первухиной Л.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Скрипниковой И.П.,

при участии представителей:

общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» (лица, привлекаемого к административной ответственности) – Дубницкой В.В., на основании доверенности от 30.10.2008;

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю (заявителя, административного органа) – Лобановой Ю.М., на основании доверенности от 20.01.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» на решение Арбитражного суда Красноярского края от 27 февраля 2010 года по делу № А33-1589/2010, принятое судьей Крицкой И.П.,

установил:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 27 февраля 2010 года требование административного органа удовлетворено. Общество с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа в размере                40 000,00 рублей.

Не согласившись с данным решением, общество с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда первой инстанции отменить, производство по делу прекратить. В апелляционной жалобе общество ссылается на следующие доводы:

- наличие в материалах дела распоряжения (приказа) от 28.12.2009 № 394 опровергает довод административного органа о том, что протокол об административном правонарушении оформлен по факту обнаружения правонарушения;

- в ходе проведения проверки административным органом допущены грубые нарушения Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)», указанного в распоряжении (приказа) от 28.12.2009 № 394 в качестве правового основания проведения проверки (в нарушение пункта 3 статьи 14 указанного Закона копия распоряжения о проведении проверки вручена представителю общества не в день проведения проверки (28.12.2009), а только 19.01.2010; статья 15 указанного Закона запрещает проводить внеплановую выездную проверку в случае отсутствия при ее проведении руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица; в нарушение пункта 4 статьи 16 указанного Закона акт проверки № 16-31/37 был составлен только 19.01.2010, при сроках проведения проверки с 28.12.2009 по 31.12.2009, следовательно, результаты проверки не могут являться доказательствами нарушения обществом требований законодательства (статья 20 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)»);

- в действиях общества отсутствует событие вменяемого административного правонарушения; деятельность общества в пункте приема ставок, расположенном по адресу: г. Красноярск, ул. Вавилова, 2А, деятельностью по организации и проведению азартных игр не является; общество (Агент) осуществляет деятельность на основании агентского договора от 04.09.2009 № 0608, заключенного с ООО «РОСБЕТ» (Принципал), по оказанию услуг по приему ставок в соответствии с перечнем событий и котировками, предоставляемыми принципалом; общество не осуществляет от собственного имени приема ставок, не принимает на себя обязательства по организации и (или) заключению пари, не взимает платы за их проведение и не извлекает дохода от такой деятельности, действует от имени ООО «РОСБЕТ»; вывод суда первой инстанции о том, что общество не приняло необходимых мер для получения лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, противоречит Закону Красноярского края от 14.02.2007 № 21-5801 «О запрете деятельности по организации и проведению азартных игр на территории края».

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю считает обжалуемое решение суда первой инстанции законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

В судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» поддержал требования апелляционной жалобы, сослался на изложенные в ней доводы.

Представитель административного органа доводы апелляционной жалобы не признал, сослался на доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил суд апелляционной инстанции решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Считает, что общество с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» обосновано привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, состав вменяемого правонарушения административным органом доказан.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» зарегистрирован в качестве юридического лица 17.03.2008 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 23 по Красноярскому краю за основным государственным регистрационным номером 1082468012813.

На основании распоряжения (приказа) от 28.12.2009 № 394 административным органом проведена внеплановая выездная проверка общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» по соблюдению лицензионного законодательства и выполнению требований Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и он внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». Определением от 30.12.2009 срок проведения проверки продлен до 19.01.2010.

В ходе проверки установлено и в акте проверки от 19.01.2010 № 16-31/37 зафиксировано, что 28.12.2009 в 16 час. 43 мин. в букмекерской конторе общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!», расположенной в здании бильярдного клуба «Классик» по адресу: г. Красноярск, ул. Вавилова, 2А, участником азартной игры Савицким Е.А. оплачена ставка в сумме 100,00 рублей за спортивное событие «Тоттенхэм-Вест хэм (Live) NTV+Football» на исход матча «ничья», стартовая котировка (коэффициент) 4.3. Кассир Чепрасова Ю.В. ставку приняла в сумме 100,00 рублей от участника азартной игры Савицкого Е.А. в подтверждение чего выдала карточку от 28.12.2009 № 3142699/0. Указанная ставка принята кассиром при заключении пари, то есть соглашении, основанного на риске об исходе указанного футбольного матча.

Административным органом в проверяемом помещении установлено наличие двух мониторов, по одному из которых транслируются спортивные события, по второму указываются сведения о текущих спортивных событиях, а также на стенах размещены рекламные плакаты с изображением спортсменов, на столе имеются линии спортивных событий с предлагаемыми организаторами азартной игры правилами и условиями приема ставок (протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений находящихся там вещей и документов от 28.12.2009 № 16-31/37).

В результате проверки административный орган пришел к выводу о том, что по указанному адресу общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр без лицензии.

По результатам проверки административным органом в отношении общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» составлен протокол об административном правонарушении от 22.01.2010 № 4. Факт отсутствия лицензии на право деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах расценен административным органом в качестве административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Протокол об административном правонарушении составлен в присутствии законного представителя общества – директора Титова К.Л.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю в Арбитражный суд Красноярского края, в соответствии с частью 3 статьи 23.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, для наложения на лицо, привлекаемое к административной ответственности, санкции, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не установил оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

По смыслу статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по общим правилам рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции с особенностями, предусмотренными главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. При этом, согласно части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

В силу части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелись ли событие административного правонарушения и факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Суд первой инстанции, привлекая общество с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, правомерно пришел к выводу о том, что действия лица, привлекаемого к административной ответственности, образуют состав вменяемого административного правонарушения.

Согласно статье 2.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с примечанием к статье 2.4. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут административную ответственность как должностные лица.

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях  предусмотрено, что осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, выражается в осуществлении предпринимательской деятельности без специальной лицензии (разрешения), если такое разрешение обязательно.

В силу статьи 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128 «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю; лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Согласно части 1