Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.04.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«20» апреля 2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-11589/2009к7

Резолютивная часть постановления объявлена «05» апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «20» апреля 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего – Радзиховской В.В.,

судей: Бабенко А.Н., Петровская О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от должника - ЗАО «Красный Яр-ШИНА» - Лушниковой О.Н. – представителя по доверенности от 24.12.2009 № 70;

от временного управляющего - ЗАО «Красный Яр-ШИНА» Казюрина Е.А. – Саватеевой Т.Е.- представителя по доверенности от 15.03.2010;

от кредитора - АКБ «Союз» (ОАО) – Комлевой Е.А. – представителя по доверенности от 20.07.2009 № 305,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Красный Яр-ШИНА»,

на определение Арбитражного суда Красноярского края от «02» февраля 2010 года по делу               № А33-11589/2009к7, принятое судьей Шевцовой Т.В.,

установил:

Федеральная налоговая служба (далее – кредитор, уполномоченный орган) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании должника - закрытого акционерного общества «Красный Яр – ШИНА» (далее по тексту – ЗАО «Красный Яр – ШИНА») банкротом. Определением арбитражного суда от 08.07.2009 заявление принято к производству арбитражного суда.

Определением от 14.10.2009 в отношении ЗАО «Красный Яр – ШИНА» введена  процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Казюрин Евгений Александрович.

Акционерный коммерческий банк «Союз» (ОАО) (далее по тексту – АКБ «Союз» обратился в суд с требованием с учетом уточнения о включении задолженности в сумме 54 636 236 рублей 84 копейки, в том числе 47 278 219 рублей 23 копейки – основной долг, 7 358 017 рублей 61 копейка – пени и штрафы, в реестр требований кредиторов должника как требование, обеспеченное залогом имущества.

Определением арбитражного суда от 02.10.2010 включено требование АКБ «СОЮЗ» в реестр требований кредиторов ЗАО «Красный Яр-Шина» в размере 47 585 166 рублей 01 копейки в третью очередь (основной долг) и в размере 3 531 066 рублей 38 копеек в третью очередь (штрафы и пени) как обязательство обеспеченное залогом имущества. Во включении требования в остальной части отказано.

Не согласившись с указанным судебным, ЗАО «Красный ЯР-ШИНА» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение арбитражного суда отменить в части включения основного долга в реестр требований кредиторов в размере 47 585 166 рублей 01 копейки и разрешить вопрос по существу.

Заявитель апелляционной жалобы считает определение арбитражного суда от 02.10.2010 незаконным по следующим основаниям:

- в определении неверно указана сумма долга в размере 47 585 166 рублей 01 копейки, так как сумма долга составляет 47 278 219 рублей 23 копейки;

- проценты должны начисляться по договору от 17.07.2007 № 04/2007 только до 30.04.2009, то есть до даты возврата кредита, предусмотренной договором, так как в силу пункта 2 статьи 809 Гражданского кодекса Российской Федерации проценты выплачиваются до дня возврата суммы займа.

В соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации АКБ «Союз», временный управляющий ЗАО «Красный ЯР-ШИНА» представили письменные отзывы на апелляционную жалобу.

АКБ «Союз», считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям:

- требования банка включены в третью очередь реестра требований кредиторов в соответствии со статьей 137 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее по тесту – Закон о банкротстве) на основании вступивших в законную силу судебных актов, а также начисленных в соответствии с условиями кредитных договоров процентов и неустойки;

- в соответствии с пунктом 2.9. кредитного договора и пунктом 2 статьи 809 Гражданского кодекса Российской Федерации проценты на сумму фактической задолженности начисляются до дня полного возврата кредита.

Временный управляющий ЗАО «Красный Яр-ШИНА» Казюрин Е.А. в отзыве на апелляционную жалобу просит отказать заявителю в удовлетворении апелляционной жалобы по следующим основаниям:

- наличие денежного обязательства ЗАО «Красный Яр-ШИНА» перед АКБ «СОЮЗ» по кредитным договорам в сумме 44 324 306 рублей 31 копейки подтверждено представленными в материалы дела доказательствами и вступившими в законную силу судебными актами;

- в соответствии со статьей 809 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктом 2.9 договора проценты начисляются за весь период использования суммы займа до полного исполнения заемщиком своего обязательства по кредиту.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.03.2010 апелляционная жалоба принята к производству.

Агентство по управлению государственным имуществом Красноярского края и общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Востокавтозапчасть» представили ходатайства о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие их представителей.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

От лиц, участвующих в деле, не поступили возражения относительно проверки законности и обоснованности определения в обжалуемой части.

С учетом изложенных обстоятельств, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение апелляционной жалобы проводится в отсутствие извещенных надлежащим образом лиц по делу, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части.

В судебном заседании представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель АКБ «Союз» и представитель временного управляющего ЗАО «Красный Яр-ШИНА» Казюрина Е.А. поддержали доводы, изложенные в отзывах на апелляционную жалобу.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Судом первой инстанции установлено, что между АКБ «СОЮЗ» (кредитор) и ЗАО «Красный Яр-ШИНА» (заемщик) подписан кредитный договор № 04/2007-К от 17.07.2007 об открытии кредитной линии.

В соответствии с пунктом 1.1. договора  кредитор обязуется предоставить заемщику денежные средства в размере и на условиях, предусмотренных настоящим договором, а заемщик обязуется возвратить кредит и уплатить на него проценты в размере, порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором.

В соответствии с пунктом 2.1 кредитного договора банк обязуется представить заемщику кредит в виде кредитной линии с лимитом выдачи (максимальная общая сумма денежных средств, которые могут быть предоставлены банком заемщику в соответствии с условиями кредитного договора) в размере 100 000 000 рублей. Заемщик может получать кредиты (транши) в рамках установленного лимита выдачи при выполнении заемщиком условий кредитного договора. Кредит был предоставлен для приобретения оборудования, пополнения оборотных средств.

С момента возникновения просроченной задолженности по кредиту заемщик уплачивает банку повышенные проценты за пользование просроченным кредитом в размере 28 % годовых (пункт 2.8 кредитного договора). Проценты начисляются на сумму фактической задолженности по кредиту со дня, следующего за днем предоставления кредита, по день полного возврата кредита включительно. Повышенные проценты начисляются на сумму просроченного кредита со дня возникновения просрочки по день полного погашения просроченного кредита (пункт 2.9 кредитного договора).

При несвоевременной уплате процентов заемщик уплачивает банку, независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом 2.7. кредитного договора, неустойку в размере 0,8 %, начисляемую на сумму просроченного платежа по процентам за каждый день просрочки, с даты, следующей за датой возникновения просрочки по дату ее погашения, включительно (пункт 2.11. кредитного договора).

Согласно дополнительному соглашению № 8 от 05.11.2008 г. к кредитному договору процентная ставка устанавливается в размере 22 % годовых (пункт 1 дополнительного соглашения).

Согласно пункту 2 дополнительного соглашения № 8 стороны договорились, что с момента возникновения просроченной задолженности по кредиту заемщик уплачивает кредитору независимо от условий пункта 2.8. договора повышенные проценты за пользование просроченным кредитом в размере 44 % годовых.

Пункт 2.2. договора изложен в следующей редакции: «дата окончательного возврата кредита – 30 апреля 2009 года» (пункт 3  дополнительного соглашения № 8).

В обеспечение исполнения заемщиком своих обязательств по кредитному договору были заключены  договоры об ипотеке:

-договор об ипотеке № 04/2007-13Н (залог недвижимости) от 17.04.2007 г. (договор об ипотеке 1), между банком и обществом с ограниченной ответственностью «Красшина-Инвест» (далее по тексту – ООО «Красшина-Инвест»), в соответствии с которым в залог банку передано следующее недвижимое имущество: - нежилое здание (лит. Б4) общей площадью 2829,10 кв. м., кадастровый номер: 24:50:050268:0000:900048, расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Тамбовская, д. 5, строение 1, корпус 1.

Решением арбитражного суда от 20.05.2009 по делу № А33-2356/2009 с учетом постановления Третьего апелляционного арбитражного суда от 27.07.2009 с                                     ЗАО «Красный Яр-Шина» в пользу АКБ «СОЮЗ» взыскано 35 024 060 рублей 98 копеек задолженности по кредитному договору, 1 493 849 рублей 66 копеек процентов за пользование кредитом, 2 013 893 рублей 57 копеек (1 313 893 рублей 57 копеек + 700 000 рублей) повышенных процентов за пользование просроченным кредитом, 100 000 рублей неустойки путем обращения взыскания на заложенное имущество:

- нежилое здание (Лит Б4) общей площадью 2810.60 кв.м.. кадастровый номер 24:50:050268:0000:900048. расположенное по адресу: (г.Красноярск, ул. Тамбовская, д. 5. строение 1, корпус 1; установив начальную продажную цену для реализации имущества с публичных торгов в размере 44 300 000 рублей;

- нежилое здание, общей площадью 2852,2 кв.м., кадастровый номер 24:50:050268:0000:100035, расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. Тамбовская, д.5, строение 1, корпус 2; установив начальную продажную цену для реализации имущества с публичных торгов в размере 43 200 000 рублей.

Согласно справке Межрайонного отдела службы судебных приставов по Красноярскому краю от 23.12.2009 №04/03-84299 исполнительное производство № 23242/2009 окончено 29.10.2009 фактическим исполнением по оплате госпошлины, в отношении остальной задолженности исполнение не производилось.

Кредитором должнику за период с 06.05.2009 по 13.10.2009 на сумму задолженности по кредиту в размере 35 024 060 рублей 98 копеек по пункту 2.8 договора начислены повышенные проценты за пользование кредитом по ставке 44% годовых в размере 6 797 546 рублей 56 копеек, из которых 3 398 773 рублей 28 копеек проценты за пользование кредитом по ставке 22% годовых и 3 398 773 рублей 28 копеек повышенные проценты как мера гражданско-правовой ответственности: по пункту 2.11 договора за период с 06.05.2009 по 13.10.2009 на сумму просроченных процентов 1 493 849 рублей 66 копеек начислена неустойка из расчета 0,8% за каждый день просрочки в размере 1 924 078 рублей 37 копеек.

Таким образом, образовалась задолженность в сумме 41 230 577 рублей 49 копеек– основной долг и в сумме 6 122 851 рублей 65 копеек – пени.

08.06.2007 между АКБ «СОЮЗ» (кредитор) и ЗАО «Красный Яр-ШИНА» (заемщик)  заключен кредитный договор № 07/2007-К об открытии кредитной линии (далее – кредитный договор).

В соответствии с пунктом 1.1. кредитного договора кредитор обязуется предоставить заемщику денежные средства в размере и на условиях, предусмотренных настоящим договором, а заемщик обязуется возвратить кредит и уплатить на него проценты в размере, порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором.

Согласно пункту 2.1 кредитного договора кредитор открывает заемщику кредитную линию  с лимитом выдачи (максимальная общая сумма денежных средств, которые могут быть предоставлены кредитором заемщику в соответствии с условиями договора) в размере              35 000 000 рублей. Заемщик может получать кредиты (транши) в рамках установленного лимита выдачи при выполнении заемщиком условий настоящего договора.

Дата окончательного возврата кредита – 05.12.2008; под датой окончательного возврата кредита понимается день возврата последнего кредита или его последней части (пункт 2.2. кредитного договора).

В силу пункта 2.8. кредитного договора с момента возникновения просроченной задолженности по кредиту заемщик уплачивает кредитору повышенные проценты за пользование просроченным кредитом в размере 24 процентов годовых (далее - повышенные проценты).

Согласно пункту 2.9. кредитного договора проценты начисляются на сумму фактической задолженности по кредиту со дня, следующего за днем предоставления кредита, по день полного возврата кредита включительно. Повышенные проценты начисляются на сумму просроченного кредита со дня возникновения просрочки по день полного погашения просроченного кредита. При начислении суммы процентов в расчет принимается фактическое количество календарных дней в году (365 или 366 дней соответственно).

Пунктом 2.11. кредитного  договора предусмотрено, что при несвоевременной уплате процентов заемщик уплачивает кредитору независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом 2.7. настоящего договора, неустойку в размере 0,08 процента, начисляемую на сумму просроченного платежа по процентам за каждый день просрочки с даты, следующей за датой возникновения просрочки по дату ее погашения (включительно).

В соответствии с пунктом 3.1 кредитного договора надлежащее исполнение заемщиком предусмотренных настоящим договором обязательств обеспечивается:

- залогом недвижимости в соответствии с договором об ипотеке (залоге недвижимости)                  №