Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.04.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В соответствии со статьями 32,  33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

Порядок созыва и проведения  очередного  общего  и внеочередного общего собрания  участников общества регламентирован статьями 34-37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Согласно статьям 34-35  ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества.

Уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

В соответствии со статьей 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»  орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

В случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Статьей 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» регламентирован порядок проведения  общего собрания участников общества. Общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, уставом общества и его внутренними документами.

Перед открытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывших участников общества.

Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.

Исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества.

Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.

Общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.

Таким образом, для подтверждения факта  назначения, созыва и проведения  общего собрания участников следует представить ряд документов: решение исполнительного органа о созыве собрания и утверждении повестки собрания,  уведомление о назначении собрания, содержащее  сведения о дате, месте и времени проведения собрания, повестке собрания, доказательства направления уведомлений о предстоящем собрании участникам общества с соблюдением порядка уведомления, предусмотренного уставом, лист регистрации участников, прибывших для участия в собрании, подлинный протокол  общего собрания участников общества.

В нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  арбитражному суду не представлено  доказательств назначения, созыва и проведения  собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица»  15 сентября   2008 года.

Подлинный протокол общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» также отсутствует.

Решением арбитражного суда Республики Хакасия  по делу А74-3032/2009  от 29.10.2009, оставленным без изменения постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда  от 27.01.2010 года  установлено, что  15.09.2008  собрание участников ООО «Торговый дом «Славица»  с повесткой дня: «О заключении обществом с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» договора поручительства с Акционерным коммерческим Сберегательным банком  Российской Федерации в лице Абаканского отделения №8602 на условиях банка в обеспечение  исполнения  обязательств индивидуального предпринимателя Дудыкина Александра Владимировича»  не проводилось,  решение  участников общества  по указанной повестке не принималось.

В соответствии со статьей 46 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Для целей настоящей статьи стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения.

Решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества.

Крупная сделка, совершенная с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Согласно подпункту 14 пункта 4.2. Устава общества с ограниченной ответственностью «Торговый  дом «Славица» принятие решений о совершении обществом  сделок, связанных  с отчуждением (продажа, отступное, аренда с правом выкупа и т.п.) или возможным отчуждением недвижимого имущества (залог и т.п.), а также крупных сделок отнесено к исключительной компетенции  общего собрания участников общества

Из представленных в материалы дела документов видно, что по договору поручительства № 273/5 от 19 сентября 2008 истец принял обязательство отвечать перед Банком за исполнение индивидуальным предпринимателем Дудыкиным Александром Владимировичем всех обязательств по кредитному договору №273 от 19 сентября 2008 на сумму 1 850 000 рублей.

В соответствии с пунктом 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Вступившим в законную силу постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 18.12.2009 по делу А74-2265/2009, рассмотренному с участием  лиц, участвующих в настоящем деле,  установлено что из оборотно-сальдовых ведомостей по счетам 01, 03, 04 общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» следует, что стоимость основных средств предприятия на 01 января 2008г. составила: 3 481 698 рублей 23 копейки.     Согласно бухгалтерскому балансу общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» на  30 сентября 2008г. стоимость имущества общества составила 2 836 тыс. рублей.

Согласно справке общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» от 02 июля 2009года,  по данным бухгалтерского учета  на 01 января 2008 года  на балансе  общества  находилось имущество стоимостью 3 481 698 рублей 23 копейки (л.д. 63 ).

Сумма сделки с учетом процентов за пользование кредитными ресурсами составляет более 1 850 000 рублей, при том, что сумма основных средств общества на последнюю отчетную дату, предшествовавшую заключению  договора составляла 3 481 698 рублей 23 копейки.

Соответственно, для общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» оспариваемый договор поручительства №  273/5 от 19.09.2008 является крупной сделкой, для заключения которой требовалось решение общего собрания участников общества.

Как установлено  при рассмотрении настоящего спора,  участниками  общества с ограниченной ответственностью «Торговый лом «Славица» решение о заключении  договора поручительства в обеспечение  исполнения обязательств  индивидуального предпринимателя   Дудыкина  А.В. по кредитному договору не принималось.

Следовательно, при заключении оспариваемого договора поручительства № 273/5 от 19.09.2008   директор общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» Полозов И.Ф. действовал с превышением полномочий,  установленных как  подпунктом 14 пункта 4.2 Устава общества, так и статьей 46 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Согласно статье 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Статьей 46 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»  крупные сделки, совершенные с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, отнесены к оспоримым сделкам и могут быть признаны недействительными по иску общества.

В соответствии с пунктом 20 Постановления Пленума Верховного Суда  Российской Федерации № 90 и Пленума высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации № 14 от 09 декабря 1999г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» при разрешении споров, касающихся заключения обществом крупных сделок (статья 46 Закона), необходимо иметь в виду, что указанные сделки могут заключаться в случаях, предусмотренных Законом, с согласия общего собрания участников, а если в обществе создан совет директоров (наблюдательный совет) - в соответствии с решением этого совета, принимаемым им в пределах компетенции, предоставленной данному органу учредительными документами общества в рамках, предусмотренных Законом.

Крупная  сделка, заключенная от имени общества генеральным директором (директором) или уполномоченным им лицом с нарушением требований, предусмотренных  статьей 46 Закона, является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску общества или его участника. Если к моменту рассмотрения такого иска общим собранием участников, а в соответствующих случаях советом директоров (наблюдательным советом) общества будет принято решение об одобрении сделки, иск о признании ее недействительной не подлежит удовлетворению.

В нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  арбитражному суду не представлено доказательств последующего одобрения общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» договора поручительства  № 273/5 от 19 сентября 2008года.

При таких обстоятельствах, требования истца о  признании недействительным указанного договора  являются обоснованными.

Таким образом, выводы суда, изложенные в решении Арбитражного суда Республики Хакасия от 28 августа 2009 года, которым в удовлетворении иска отказано,  не соответствуют обстоятельствам дела.

Проверив законность и обоснованность  решения суда первой инстанции в пределах, предусмотренных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также правильность применения судом первой инстанции ном материального, процессуального права, Третий арбитражный апелляционный суд в силу пункта 2 статьи 269, пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пришел к выводу  - отменить решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 28 августа 2009 года и принять по делу новый судебный акт.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной  пошлины за рассмотрение искового заявления и апелляционной жалобы относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 28 августа  2009 года по делу №74-2263/2009 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

Иск удовлетворить.

Признать недействительным  договор поручительства от 19.09.2008, № 273/5, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью « Торговый дом «Славица» и акционерным  коммерческим сберегательным  банком Российской Федерации.

Взыскать с Акционерного коммерческого сберегательного банка Российской Федерации в пользу общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» 3 000 рублей государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой и апелляционной инстанции.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

И.А. Хасанова

Судьи:

Л.Е.