Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.03.2010 по делу n А69-1211/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело № А69-1211/2009-12

«02» марта 2010г.

Резолютивная часть постановления объявлена «25» февраля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен «02» марта 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей:  Магды О.В., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от истца открытого акционерного общества «Кызылская ТЭЦ»: Котельниковой Н.П. - представителя по доверенности № 4 от 03.09.2008, Шульминой Е.А. - представителя по доверенности № 20 от 16.02.2010 г.,

от третьего лица конкурсного управляющего Государственного унитарного предприятия «Тепловые сети» Республики Тыва Хертек А.О.: Илкина В.Е. - представителя по доверенности от 12.01.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Кызылская ТЭЦ», г. Кызыл

на решение Арбитражного суда Республики Тыва

от «20» октября 2009 года по делу  № А69-1211/2009-12, принятое судьей Хертек А.В.,

установил:

открытое акционерное общество «Кызылская ТЭЦ» обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва к открытому акционерному обществу «АТП-12» о взыскании задолженности в сумме 101703 рублей 58 копеек, процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 1365 рублей 86 копеек.

Определением от 16 июля 2009 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено государственное унитарное предприятие «Тепловые сети» Республики Тыва.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 20 октября 2009 года в удовлетворении иска открытого акционерного общества «Кызылская ТЭЦ» к открытому акционерному обществу «АТП-12» о взыскании задолженности в сумме 101703 рублей 58 копеек, процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 1365 рублей 86 копеек отказано. С открытого акционерного общества «Кызылская ТЭЦ» в доход федерального бюджета взыскано 3560 рублей государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 20 октября 2009 года отменить в связи со следующим:

- ГУП «Тепловые сети» не были представлены документы об установлении тарифа именно для ГУП «Тепловые сети», которое не является энергоснабжающей организацией для ОАО «АТП-12»;

- истцом было представлено Постановление службы по тарифам об утверждении тарифа на продажу тепловой энергии именно для ОАО «Кызылская ТЭЦ»;

- ГУП «Тепловые сети» не были представлены доказательства покупки у ОАО «Кызыльская ТЭЦ» тепловой энергии, а именно, счета-фактуры, а также доказательства оплаты за поставку купленного товара;

- факт потребления тепловой энергии ответчик подтвердил в суде первой инстанции, а также оплатил задолженность за тепловую энергию и очищенную воду за январь 2009 года в размере 47 000 рублей;

- наличие у истца технологических условий для передачи теплоресурса ответчику, а также основания владения поставщиком тепловыми сетями в спорный период надлежащим образом не исследовались;

- в соответствии со статьей 545 Гражданского кодекса Российской Федерации МУП «Тепловые сети» не вправе передавать энергию, принятую ОАО «Кызылская ТЭЦ» другим лицам (субабонентам) без согласия ОАО «Кызылская ТЭЦ»;

- предприятие не выработало энергию для передачи ее потребителям, не реализовало ее и не имело источников теплоснабжения, непосредственно присоединенных к энергопринимающим устройствам. ГУП «Тепловые сети» не обладает статусом энергоснабжающей организации, который обязан заключить договор на теплоснабжение с ОАО «АТП-12». Энергоснабжающей организацией для ответчика является ОАО «Кызылская ТЭЦ»;

- судом первой инстанции нарушены нормы процессуального права. Ответчиком были представлены в судебное заседание документы, которые не исследовались судом и не были представлены истцу для ознакомления.

Представитель ОАО «Кызылская ТЭЦ» заявила ходатайства (от 22.01.2010 №119/41, от 18.02.2010 №119/210) о приобщении к материалам дела документов в качестве обоснования доводов, изложенных в апелляционной жалобе, в связи с тем, что при рассмотрении дела в суде первой инстанции обстоятельства принадлежности тепловой энергии истцу не были исследованы, расчеты истца не исследовались и не проверялись, а именно: расчетов отпуска тепловой энергии и расчетов потребления тепловой энергии за январь-март 2009 года, расчета тепловой нагрузки, письма службы по тарифам, переписку с отделом энергетического надзора, акт от 22.01.2010, акта разграничения балансовой принадлежности, схем подключения тепловых сетей, акта № 58 от 19.02.2008 г.; акта № 3 от 01.04.2009 г.; технических паспортов; ответа службы по тарифам № 1 от 12.02.2010 года; справки по потерям, реестров предприятий получивших тепло; журналов показаний приборов учета теплоэнергии и гвс, журналов показаний счетчиков населения, журналов счетов-фактур, расчетов отпуска тепловой энергии, нормативных документов Мэра г.Кызыла и Кызылского городского Хурала, выпискм из электронной базы данных Кызылской ТЭЦ и фактического потребления тепловой энергии населения. Оригиналы документов представлены суду на обозрение.

Представитель конкурсного управляющего Государственного унитарного предприятия «Тепловые сети» Республики Тыва Илкин В.Е. на вопрос суда пояснил, что действительно указанные истцом обстоятельства не исследовались в суде первой инстанции. По существу ходатайств пояснил, что не возражает против их удовлетворения, считает возможным приобщить к материалам дела представленные истцом доказательства.       Согласно части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Истец применительно к требованиям статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса обосновал заявленное ходатайство.

Как указывал Конституционный суд Российской Федерации в ряде постановлений, в случаях, когда суды при рассмотрении дела не исследуют по существу фактические обстоятельства, ограничиваясь только установлением формальных условий применения нормы, право на судебную защиту, закрепленное статьей 46 (часть 1) Конституции Российской Федерации, оказывается существенно ущемленным.

Суд апелляционной инстанции определил частично удовлетворить ходатайства представителя ОАО «Кызылская ТЭЦ» и приобщить к материалам дела следующие документы: расчеты отпуска тепловой энергии и расчеты потребления тепловой энергии за январь-март 2009 года, расчет тепловых нагрузок, письма службы по тарифам, переписку с отделом энергетического надзора, акт от 22.01.2010, акт разграничения балансовой принадлежности, схемы подключения тепловых сетей, акт № 58 от 19.02.2008 г.; акт № 3 от 01.04.2009 г.; технические паспорта; ответ службы по тарифам № 1 от 12.02.2010 года; справку по потерям; реестры предприятий получивших тепло; журналы показаний приборов учета теплоэнергии и гвс, журналы показаний счетчиков населения, в остальной части в удовлетворении ходатайства отказать.

Все дополнительные документы приобщены судом апелляционной инстанции, в связи с необходимостью исследования и оценки вопроса принадлежности выработанной и переданной ответчику тепловой энергии, а также для проверки обоснованности расчета истца. Указанные обстоятельства имеют существенное значение для рассмотрения спора по существу (часть 5 пункта 26 постановления Пленума ВАС РФ № 36 от 28.05.2009). В приобщении остальных документов отказано, в связи с тем, что они имеют опосредованное отношение к указанным обстоятельствам.

Представитель конкурсного управляющего Государственного унитарного предприятия «Тепловые сети» Республики Тыва Илкин В.Е. в качестве подтверждения доводов, изложенных в отзыве на апелляционную жалобу, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела следующих дополнительных доказательств: схемы теплоснабжения; паспорта готовности сетей; переписки Государственного унитарного предприятия «Тепловые сети» Республики Тыва с открытым акционерным обществом «Кызылская ТЭЦ».

Согласно пункту 2 части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации документы, представленные для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии со статьей 262 настоящего кодекса, принимаются и рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции по существу.

Согласно части 1 статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле направляет отзыв на апелляционную жалобу с приложением документов, подтверждающих возражения относительно жалобы, другим лицам, участвующим в деле, в арбитражный суд.

Поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к отзыву на апелляционную жалобу, суд также определяет, была ли возможность их представления в суд первой инстанции (пункт 26 постановления Пленума ВАС РФ № 36 от 28.05.2009).

В связи с тем, что данные документы не относятся к исследуемым обстоятельствам, спор о принадлежности сетей третьему лицу, о качестве услуг по передаче тепловой энергии и т.п.  в данном деле не рассматривается, суд апелляционной инстанции определил: отказать в удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств. Представленные доказательства возвращены в судебном заседании представителю конкурсного управляющего Государственного унитарного предприятия «Тепловые сети» Республики Тыва Илкину В.Е.

Представитель открытого акционерного общества «Кызылская ТЭЦ» Котельникова Н.П. заявила об отказе от исковых требований в части взыскания процентов.

Представитель конкурсного управляющего Государственного унитарного предприятия «Тепловые сети» Республики Тыва А.О. Илкин В.Е. не возражает против удовлетворения заявления об отказе от исковых требований в части взыскания процентов.

На основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказ открытого акционерного общества «Кызылская ТЭЦ» от исковых требований в части взыскания процентов судом принят.

В судебном заседании представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение от 20 октября 2009 отменить.

Представитель третьего лица просил решение от 20 октября 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебное заседание ответчик, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие представителей ответчика.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

В период с 01 января по 31 марта 2009 года ОАО ««Кызылская ТЭЦ» осуществляло отпуск тепловой энергии на объекты ОАО «АТП-12», расположенные по адресу: г.Кызыл, ул. Кечил-оола д. 3. Согласно расчетам истца поставка тепловой энергии осуществлена в количестве 196,68 Гкал. и 13,21 тн. химически очищенной воды на сумму 171 706,25 рублей.

Согласно акту от 05.05.2009, составленному представителями ОАО «Кызылская ТЭЦ», Енисейского Межрегионального территориального Ростехнадзора по РТ и ОАО «АТП-12», объекты ОАО «АТП-12» подключены к централизованному теплоснабжению от ОАО «Кызылская ТЭЦ» по тепловой магистральной сети №1 , ТК № 125 через систему теплоснабжения г.Кызыла. Точка подключения ТК № П207 указана на схеме (л.д. 127). Тепловая энергия на отопление, горячее водоснабжение потребляется в полном объеме с начала отопительного сезона 2008-2009 гг. В отопительный сезон имеется горячее водоснабжение.

Приборы учета тепловой энергии  на объектах ответчика в спорный период отсутствовали. Доказательств иного в суд не представлено.

Как следует из материалов дела, ранее поставка тепловой энергии осуществлялась истцом на объекты ответчика в соответствии с договором на теплоснабжение № 35 а от 01.01.2008, заключенным ОАО «Кызылская ТЭЦ» и ГУП «Тепловые сети». Согласно пункту 3.1.1 и приложению № 3 к договору № 35а от 01.01.2008 расчеты производились по тепловым нагрузкам на отопление и горячее водоснабжение.

Указанный договор заключен на срок по 31.05.2008 (пункт 9.2.) и сторонами не пролонгировался, что не опровергается сторонами.

По сведениям Министерства земельных и имущественных отношений Республики Тыва, а также Енисейского управления Ростехнадзора по состоянию на 01.01.2009 на балансе у ГУП «Тепловые сети» бойлерная установка, вырабатывающая тепловую энергию, не числилась. Предприятие является сетевой организацией по передаче тепла от источника теплоснабжения ОАО «Кызылская ТЭЦ» до потребителей г.Кызыла, подключенных непосредственно от тепловых сетей ГУП «Тепловые сети» РТ. (письма № 97 от 20.01.2010, № 25-63/65 от 26.01.2010).

Согласно сведениям Службы по тарифам Республики Тыва в 2008-2009 гг. в сфере централизованного теплоснабжения г.Кызыл и пгт.Каа-Хем учитывалось только одно энергоснабжающее предприятие - ОАО «Кызылская ТЭЦ», осуществляющее продажу потребителям г.Кызыла тепловой энергии, производимой в режиме комбинированной выработки. Тарифы на тепловую энергию устанавливались только для ОАО «Кызылская ТЭЦ» (письмо № 29 от 26.01.2010).

В соответствии с актом инспектора Энергоинспекции ОАО «Кызылская ТЭЦ» от 22.01.2010 объекты ОАО «АТП-12» подключены к централизованному теплоснабжению от источника тепловой энергии ОАО «Кызылская ТЭЦ». Согласно акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей от 11.02.2008 и схеме подключения объектов ОАО «АТП-12» тепловая магистраль № 2 от ограждения территории ОАО «Кызылская ТЭЦ» через ТК-202-209, ПНС 210-226 до ТК -227 по ул.Калинина относится к балансовой принадлежности ОАО «Кызылская ТЭЦ». Точка подключения тепловой сети от тепловой магистрали №2 на ОАО «АТП-12» - тепловая камера №227 - балансовая принадлежность ОАО «Кызылская ТЭЦ». Тепловая сеть от внешней стороны