Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.12.2009 по делу n А33-7547/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

04 декабря 2009 года

Дело №

А33-7547/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «04» декабря  2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          «04» декабря 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей:  Гуровой Т.С., Хасановой И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

Незамова Геннадия Ивановича (личность удостоверена на основании паспорта),

Белоусова А.В., представителя Незамова Г.И.  по доверенности от 03.12.2009,

от открытого акционерного общества «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» - Ильченко И.В., представителя по доверенности от 14.07.2009,

от общества с ограниченной ответственностью «Дельта Финанс» - Цих С.Э., представителя по доверенности от 02.09.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Незамова Геннадия Ивановича,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «02» октября 2009 года по делу № А33-7547/2009, принятое судьей Ярош Г.В,,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Дельта Финанс» (далее – ООО «Дельта Финанс») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (далее – ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии») о признании недействительным решения общего собрания акционеров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии», оформленного протоколом от 05.12.2008, о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» управляющей организации.

Определением от 02 июня 2009 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечены Управление Федеральной антимонопольной службы России по Красноярскому краю и открытое акционерное общество «Управляющая компания «Покровские ворота» (далее – ОАО «УК «Покровские ворота»).

Определением от 14 августа 2009 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца привлечен Незамов Геннадий Иванович.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 02 октября 2009 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с данным решением, Незамов Г.И. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- передача прав единоличного исполнительного органа произошла непосредственно после принятия собранием акционером решения от 05.12.2008, а не после заключения договора о передаче полномочий;

- в нарушение пункта 8 статьи 28 Федерального закона от 26.07.2006  № 135-ФЗ «О защите конкуренции»  на приобретение управляющей организацией прав осуществлять функции исполнительного органа ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии»  не было получено предварительное согласие антимонопольного органа;

- Советом директоров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» до проведения общего собрания акционеров не рассматривался вопрос об одобрении условий договора о передаче управляющей организации полномочий единоличного исполнительного органа;

- судом первой инстанции не дана оценка договору о передаче полномочий единоличного исполнительного органа от 24.12.2008, в частности тому, что общее собрание не принимало решение уполномочить Моисеенко И.Н. на подписание договора от имени общего собрания, не уполномачивало Совет директоров на утверждение лица для подписания договора с управляющей организацией от имени общего собрания,  не рассматривало условия договора с управляющей организацией;

- договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа не содержит существенного условия – размера оплаты услуг управляющей компании;

- договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа заключен не от имени ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии», а от имени общего собрания акционеров авиакомпании,  которое не может быть признано лицом в терминах Гражданского кодекса Российской Федерации, следовательно, указанный договор является ничтожной сделкой;

- несовпадение формулировки решения в бюллетене и повестке дня в одном решении Совета  директоров свидетельствует о том, что общим собранием принято решение по вопросу, не включенному в повестку дня;

- судом первой инстанции не дана оценка доводу истца о том, что принятие внеочередным общим собранием акционеров  решения о передаче полномочий управляющей организации не соответствует пункту 15.6 Устава общества, согласно которому такое решение может быть принято только годовым общим собранием акционеров, а не внеочередным.

ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

- из пункта 8 статьи 28 Федерального закона «О защите конкуренции» следует, что предварительно одобрение антимонопольного органа требуется для заключения сделки, а не для принятия соответствующего решения;

- действующее законодательство не содержит требования об утверждении советом директором условий договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации;

- договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа не относится к предмету спора и не подлежит оценке в настоящем деле;

- формулировка вопроса повестки дня, указанная в бюллетенях для голосования и протоколе общего собрания акционеров от 05.12.2008, соответствует решению, принятому советом директоров;

- поскольку пункт 1 статьи 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» не содержит требования о том, что решение по вопросу о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации может быть приняты только годовым собранием акционеров,  пункт 15.6 Устава ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» в этой части применению не подлежит как несоответствующий требованиям вышеназванного Закона.

Управление Федеральной антимонопольной службы России по Красноярскому краю и ОАО «УК «Покровские ворота», надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие.

В судебном заседании представитель Незамова Г.И. поддержал доводы, изложенные в  апелляционной жалобе. Представитель истца письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил, пояснил, что доводами апелляционной жалобы согласен.

Представитель ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии»  поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

09.02.2005 между ООО «Дельта Финанс» (управляющий) и Незамовым Геннадием Ивановичем  (учредитель) заключен договор доверительного управления № 48, в соответствии с условиями которого учредитель может передавать управляющему в доверительное управление ценные бумаги и (или) денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, а управляющий обязуется осуществлять управление объектами управления в интересах учредителя.

Пунктом 1.3 указанного договора предусмотрено, что передача объектов управления в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к управляющему, однако, управляющий вправе самостоятельно и от своего имени совершать в отношении этого имущества любые юридические и фактические действия в интересах учредителя или указанного им   выгодоприобретателя,  включая:

-осуществление  всех  прав, удостоверенных  находящимися в его владении ценными  бумагами (право на получение дивидендов по акциям и дохода по облигациям, личные   неимущественные права акционера, право на истребование платежа в погашение ценной бумаги и т.п.);

-осуществление всех прав в отношении  находящихся в его владении ценных бумаг (право на отчуждение, передачу в залог и т.п.).

Согласно пункту 1.4. договора № 48 от 09.02.2005 права, удостоверенные ценными бумагами, находящимися в доверительном управлении, осуществляются управляющим по своему усмотрению в пределах, установленных законодательством Российской Федерации и настоящим договором.

Согласно ответу ЗАО «Ваш Регистратор» по состоянию на 29.10.2008 (дату составления списка акционеров для участия во внеочередном общем собрании акционеров) на лицевом счете доверительного управляющего ООО «Дельта Финанс» учитывалось 50 штук обыкновенных именных акций ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии»,  на лицевом счете владельца ООО «Дельта Финанс» учитывалось 5 045 штук обыкновенных именных акций ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (т.2, л.д. 113).

27-28 октября 2008 года состоялось заседание Совета директоров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (протокол № 6/151). В повестку дня указанного заседания были включены вопросы о созыве внеочередного общего собрания акционеров по вопросу передачи полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» управляющей организации, об утверждении повестки дня внеочередного общего собрания акционеров.

Советом директоров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров по вопросу передачи полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» управляющей организации, утверждена форма проведения внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» - собрание (совместное присутствие акционеров для обсуждения вопроса повестки дня и принятия решения по вопросу, поставленному на голосование, с предварительным направлением (вручением) бюллетеня для голосования до проведения общего собрания акционеров), утверждены дата и место проведения собрания, дата составления списка лиц, имеющих право на участие во внеочередного общем собрании акционеров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» по вопросу повестки дня, утверждены форма и текст бюллетеня для голосования на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии».

05 декабря 2008 года состоялось внеочередное общее собрание акционеров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии». В повестку дня указанного собрания был включен вопрос о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» управляющей организации.

Согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров от 05.12.2008 число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании по вопросу повестки дня № 1, составило 469 823. Число голосов, которыми  обладали лица, принявшие участие в общем собрании, по вопросу повестки для № 1, составило 241 166.

Общим собранием акционеров ОАО  «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» по первому вопросу повестки дня было принято следующее решение: «Передать полномочия единоличного исполнительного органа Открытого акционерного общества «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» управляющей организации. Утвердить управляющую организацию – Открытое акционерное общество «Управляющая компания «Покровские Ворота».

Ссылаясь на то, что при принятии решения были нарушены требования действующего законодательства, истец обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО  «Авиакомпания «Красноярские авиалинии», оформленное протоколом от 05.12.2008, о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии».

В обоснование исковых требований общество с ограниченной ответственностью «Дельта Финанс» указывает следующие обстоятельства:

- стоимость активов ОАО  «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» превышает три миллиарда рублей, в связи с чем решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа могло быть принято только при наличии предварительного согласия антимонопольного органа;.

- в нарушение требований пункта 6 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах»  общее собрание акционеров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» приняло решение по вопросу, не включенному в повестку дня общего собрания в части следующей фразы: «Утвердить управляющую организацию – Открытое акционерное общество «Управляющая компания «Покровские Ворота»;

- в нарушение требований пункта 13.05 Устава ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» протокол общего собрания акционеров открытого акционерного общества  «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» подписан Кутаховым В.П., который не являлся  председателем Совета директоров общества, не исполнял полномочия единоличного исполнительного органа (генерального директора) общества, то есть на собрании председательствовало не уполномоченное уставом общества лицо;

- внеочередное общее собрание акционеров не имело права принимать решение о передаче управляющей организации полномочий единоличного исполнительного органа, поскольку в соответствии с пунктом 15.6 Устава ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» полномочия управляющей организации (управляющего) действуют с момента утверждения управляющей организации (управляющего) годовым собранием акционеров до образования единоличного исполнительного органа общества следующим через 5 лет годовым общим собранием;

- в решении внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» от 05.12.2008 отсутствуют слова «по договору», что позволяет сделать вывод о том, что совет директоров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» не рассматривал вопрос об утверждении условий договора с управляющей организацией и не выносил вопрос передачи полномочий на решение внеочередного общего собрания акционеров в соответствии с пунктом 13.2. Устава.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Права и обязанности их акционеров, а также  способы  защиты прав и интересов акционеров регламентированы  Федеральным законом от 26.12.1995№ 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

В соответствии с частью 7 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах»  акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров