Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.11.2009 по делу n А33-5495/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Кодексом.

В соответствии со  статьей 307, 309  Гражданского кодекса Российской Федерации  обязательства возникают из договора и  должны исполняться  надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и  требованиями закона, иных правовых актов.

Сложившиеся   между  истцом  и  ответчиком  отношения  регулируются  параграфом  6  главы 30  Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по  договору  энергоснабжения  энергоснабжающая  организация  обязуется   подавать   абоненту (потребителю)  через  присоединенную  сеть, а  абонент  обязуется  оплачивать  принятую  энергию, а  также  соблюдать  предусмотренный договором  режим  ее  потребления, обеспечивать  безопасность эксплуатации  находящихся  в  его  ведении  энергетических  сетей и  исправность  используемых  им приборов  и  оборудования.

В  соответствии  с  пунктом 1  статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата  энергии  производится  за  фактически  принятое  абонентом количество  энергии  в  соответствии с  данными  учета  энергии,  если  иное  не  предусмотрено  законом,  иными  правовыми   актами  или  соглашением  сторон.

Между сторонами заключены два взаимосвязанных договора: договор возмездного оказания услуг по передаче электроэнергии и договор купли – продажи электроэнергии в объемах, компенсирующих потери энергии в сетях, при этом МУП Электрических сетей г. Зеленогорска оказывало ОАО «Красноярскэнергосбыт» услуги по передаче электроэнергии по принадлежащим МУП Электрических сетей г. Зеленогорска сетям, и одновременно МУП Электрических сетей г. Зеленогорска обязалось оплачивать электроэнергию в объемах, компенсирующих потери в сетях.

Договор № 16/3-8 от 18 декабря 2006 года по своей правовой природе является договором энергоснабжения, правоотношения по которому регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Отношения, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики, возникающие при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики (в том числе производства в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии) и потребителей электрической и тепловой энергии регламентированы Федеральным законом N 35-ФЗ от 26.03.2003 "Об электроэнергетике", а также принимаемыми в соответствии с ним подзаконными нормативными правовыми актами.

Истец обратился с иском о взыскании разницы между стоимостью объема, приобретенного для компенсации фактических потерь, рассчитанной по регулируемой цене, и стоимостью, рассчитанной с применением нерегулируемой цены.

Вывод суда  первой инстанции  об  обоснованности  взыскания 365 795 руб. 74 коп., составляющих  задолженность за электроэнергию, рассчитанную по свободным ценам без соглашения сторон, сделан при неправильном толковании  права в  связи со следующим.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" (далее - Закон о тарифах) органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов устанавливают тарифы на электрическую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям, за исключением электрической энергии, продаваемой по нерегулируемым ценам.

Пунктом 3 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109 (далее - Основы ценообразования), установлено, что в систему тарифов (цен) входят регулируемые тарифы (цены) и свободные (нерегулируемые) цены. К свободным (нерегулируемым) ценам на электрическую энергию (мощность) относятся цены, определяемые по результатам конкурентного отбора ценовых заявок или по соглашению сторон на оптовом и розничных рынках.

Следовательно, свободные цены на электрическую энергию (мощность) государственными органами в виде тарифов не устанавливаются.

В силу  пунктов 1, 2 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Согласно пункту 5.2 договора №16/3-8 объем поставленной  электроэнергия  оплачивается сетевой организацией (ответчиком) по цене, установленной в соответствии с порядком определения цены на основании действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативно-правовых актов уполномоченных органов государственной власти в области государственного регулирования тарифов.

Истец ссылается на то, что Правилами функционирования розничных рынков электроэнергии электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 введен в действие новый порядок организации расчетов на розничном рынке электроэнергии, который предусматривает оплату части объемов электроэнергии, поставляемых потребителям, по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен и установлены порядок установления предельных уровней нерегулируемых цен и определения объемов электроэнергии, поставляемой потребителю по свободным (нерегулируемым) ценам.

Согласно пункту 109 Правил розничных рынков электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии с пунктом 106 Правил, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках.

Статьей 6 Федерального закона N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике" (в редакции федерального закона от 04.11.2007 года N 250-ФЗ) предусмотрено, что утверждаемые Правительством Российской Федерации основные положения функционирования розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничных рынков нормативные документы обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, если указанными нормативными документами не установлен иной срок их вступления в силу.

Правила функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергии вступили в силу с даты их официального опубликования, за исключением раздела XI Правил, регулирующего особенности осуществления торговли по нерегулируемым ценам, который вступил в силу с 1 января 2008 г., следовательно, данные нормы неприменимы к отношениям сторон договора от 18.12.2006 N 16/3-8  за февраль, август-октябрь  2007г.

До принятия Закона N 250-ФЗ положения, устанавливающие обязательность утверждаемых Правительством Российской Федерации основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии для сторон публичного договора, ни в Законе N 36-ФЗ, ни в ином Федеральном законе не содержались.

Данная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.03.2009 N 5642/08.

С учетом  изложенного  вывод  суда первой  инстанции  о необходимости оплаты ответчиком по свободным ценам стоимости той части электроэнергии, которая приобреталась истцом на оптовом рынке по свободным ценам  в  период февраля, августа-октября 2007 г.   является ошибочным.

Кроме  того, в силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

По результатам исследования и оценки доказательств, представленных ОАО "Красноярскэнергосбыт" в обоснование иска, в том числе справке формы 46э раздел 4  и  данным  сайта  администратора торговой   сети,  апелляционный суд пришел к выводу, что содержащиеся в них сведения о количестве объема приобретенной  электроэнергии по  нерегулируемой  цене  противоречат друг другу. Из  данных  сайта  администратора торговой   сети следует, что  истец закупил  электроэнергии  по  нерегулируемым ценам  меньше, чем  указано  в  форме 46э. В нарушение  Правил 530 истец  не  доказал, что  информировал ответчика  о прогнозных  значениях свободных (нерегулируемых) цен, которые будут  использоваться для  осуществления авансовых расчетов за  соответствующий  период. Учитывая, что нормативные потери  оплачиваются  потребителями, сетевая организация  должна  оплатить  фактические  потери за  вычетом нормативных  потерь, истец не  доказал  наличие  фактических потерь феврале  и  сентябре  2007, т.к. они  меньше чем  нормативные, в иные периоды  они  меньше, чем указано  истцом. Данный вывод основан на подлежащих применению нормах материального права и на исследовании имеющихся в деле доказательств, их оценке в соответствии с требованиями статей 67, 68 и 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Выводы суда первой инстанции сделаны с нарушением норм материального права при неполно выясненных по делу обстоятельствах, с неприменением закона, подлежащего применению, в связи с чем, обжалуемое решение подлежит отмене, а исковые требования удовлетворению не  подлежат.

В  соответствии со статьей  110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  статьей 331.121 Налогового  кодекса  Российской Федерации расходы  по  оплате   государственной пошлины  за  рассмотрение  иска, апелляционных, кассационной жалоб  относятся  на  ОАО «Красноярскэнергосбыт»  с  учетом  уплаты  платежными поручениями  № 641 от 30.04.2008 по  иску  в сумме   8815,91 руб., №  1411 от 02.10.2008 по апелляционной  жалобе  в сумме 1000 руб., № 1198 от 04.02.2009 по кассационной жалобе  в  сумме 1000 руб.  Ответчиком  произведена уплата  государственной пошлины за  подачу  апелляционной жалобы от 10.09.2009 платежным  поручением  № 195 от  27.08.2009  в  сумме 1000 руб.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от  «10» августа 2009  года по делу № А33-5495/2008 отменить.

Принять  по  делу  новый  судебный  акт.

В  удовлетворении  исковых  требований отказать.

Взыскать   с  открытого акционерного  общества  «Красноярскэнергосбыт», зарегистрированного  инспекций Федеральной налоговой  службы по  Центральному району города Красноярска за  основным  государственным регистрационным  номером 1052460078692, находящегося  по  адресу: 660017, г. Красноярск, ул.Дубровинского,43, в  пользу  муниципального  унитарного  предприятия электрических  сетей  города Зеленогорска, находящегося  по  адресу: 663690, г. Зеленогорск, ул. Октябрьская,57, расходы по  государственной  пошлине в  сумме 1000  руб.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение  в первой инстанции.

Председательствующий

В.В. Радзиховская

Судьи:

О.В. Магда

И.А. Хасанова