Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.11.2009 по делу n А74-2247/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

из договора энергоснабжения. Согласно  пункту 1  статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации  правила, предусмотренные статьями 539-547 Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением   энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Поскольку иного не установлено, то на отношения по снабжению тепловой энергией должны распространяться условия статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору  энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть  энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также  соблюдать  предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Как следует из материалов дела, ответчик по встречному иску  просит признать недействительным договор № 735 от 26.01.2009.

В соответствии со статьёй 420 Гражданского кодекса Российской Федерации договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Согласно пункту 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Согласно статье 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно статьям 539, 541-544 Гражданского кодекса Российской Федерации существенными условиями договора энергоснабжения являются предмет договора, количество энергии, ее качество, режим потребления, цена.

Исследовав и дав оценку в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации договору на теплоснабжение   суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что стороны  согласовали его существенные условия,  в связи с чем договор № 735 от 26.01.2009 является заключенным. Договор № 735 от 26.01.2009  подписан энергоснабжающей организацией и абонентом.

Согласно пункту 1 статьи 49, пункту 2 статьи 52 Гражданского кодекса Российской Федерации коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В соответствии с пунктом 1.5. Устава общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Жилищно-эксплуатационная организация -2» ответчик является коммерческой организацией.

Представленными ответчиком в материалы дела платежными поручениями и реестром платежных поручений за период с 01.01.2009 по 09.06.2009 подтвержден факт осуществления платежей за тепловую энергию по договору поставки непосредственно управляющей компанией, а не населением. В платежных поручениях в качестве основания платежа указаны договор и предъявленные истцом счета-фактуры.

Оценивая указанные обстоятельства, условия договора № 735, а также договора управления многоквартирным домом от 01.01.2009, суд первой инстанции со ссылкой на нормы жилищного и гражданского законодательства правомерно пришел к выводу о том, что доводы ответчика о заключении договора поставки в результате исполнения юридических действий по поручению собственника - потребителя коммунальных услуг, являются необоснованными.

Вместе с тем, суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении встречного иска, не учел, что приобретаемая организацией тепловая энергия используется для отопления и горячего водоснабжения жилого фонда, и не применил положения Жилищного кодекса Российской Федерации, Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 г. N 306 (далее - Правила N 306), Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила N 307), предусматривающие, что в отсутствие приборов учета количество поставляемой тепловой энергии подлежит расчету в соответствии с нормативом потребления коммунальных услуг, утверждаемым органами местного самоуправления.

В соответствии с частью 4 статьи 154 Жилищного кодекса Российской Федерации  плата за коммунальные услуги включает  в себя, в том числе, плату за отопление  (теплоснабжение).

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации), за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Как следует из приведенной нормы, утверждение названных тарифов отнесено к полномочиям не только к органам государственной власти субъектов Российской Федерации, но и органов местного самоуправления, что корреспондирует с положениями части 2 статьи 7 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления  в Российской Федерации».

Договор № 735 на поставку и пользование тепловой энергией в горячей воде от 26.01.2009  в силу статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации  относится к публичным, поэтому на него распространяются требования пункта 3 статьи 539, предусматривающего применение к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Кодексом, законов и иных правовых актов об энергоснабжении, а также обязательных правил, принятых в соответствии с ними.

В соответствии с пунктами 4 и 6 статьи 3 Гражданского кодекса Российской  Федерации к иным правовым актам относится постановление Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» (далее – Правила).

Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.06 г. N 307, регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, а также порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии.

Пунктом 8 Правил № 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

            В соответствии с пунктом 15 указанных Правил размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации.

В случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Таким образом, при заключении спорного договора сторонам следовало руководствоваться помимо норм параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации и нормами Правил.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 19 Правил  при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам. При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам.

С учетом изложенного, при отсутствии у абонента приборов учета, размер платы за переданные энергоресурсы в жилых помещениях определяется не в соответствии с Методикой определения   количества     тепловой  энергии  и теплоносителя в  водяных  системах   коммунального     теплоснабжения   (МДС 41-4.2000, утверждена  Приказом   № 105   Госстроя Российской Федерации от 06.05.2000), а в соответствии с пунктом 19 Правил и приложением № 2 к ним.

Как следует из материалов дела, в абзаце 2 пункта 7.1 договора №735 от 26.01.2009 закреплено, что при отсутствии приборов  учета  у потребителей расчет количества отпускаемой потребителю тепловой энергии, химически очищенной воды  производится по данным теплового, водного баланса системы теплоснабжения. Тепловая энергия, химически очищенная вода. Отпущенные котельными распределяется за вычетом  потерь  в магистральных тепловых сетях и тепла, отпущенного потребителям, имеющих  приборы учеты пропорционально тепловым нагрузкам, указанном в договоре.

В пункте 2.2 договора № 735 от 26.01.2009  количество тепловой энергии, подаваемой энергоснабжающей организацией потребителю для отопления и вентиляции, устанавливается в зависимости от температуры наружного воздуха по разбивкам по кварталам ( при этом следует отметить, что в части определения количества тепловой энергии для нужд горячего водоснабжения пункт 2.2 соответствует требованиям законодательства – по нормативам потребления).

В приложении № 2 к договору № 735 от 26.01.2009  приведен расчет  потребления  тепловой энергии жилыми домами, обслуживаемых ООО «УК ЖЭО-2», согласно которому всего за год должно быть поставлено 60 840,5 Гкал, в том числе  36382, 51 Гкал на отопление, что соответствует приведенному расчету в пункте 2.2 договора.

Таким образом, согласно пункту 2.2, абз. 2 пункта 7.1, в приложении № 2  (в части определения количества тепловой энергии для отопления) стороны предусмотрели балансовый метод расчета и неправомерно использовали Методику N 105, предусматривающую расчет количества тепла по нагрузке, неприменимую к расчету энергии, поставляемой жилому фонду.

Из материалов  дела следует, что  в спорный период у сторон отсутствовали  приборы учета, позволяющие  определить количество тепловой энергии.

Таким образом, учитывая отсутствие в домах приборов учетов, при расчете определения количества тепловой энергии следует исходить из установленного органом местного самоуправления норматива потребления коммунальных услуг

Указанный вывод подтвержден правовой позицией Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащейся в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 N 525/09 по делу N А31-333/2008-8 Арбитражного суда Костромской области.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу  о том, что абзац 2 пункта 7.1, пункт 2.2 в части определения количества тепловой энергии для отопления, а также приложение № 2 к договору № 735 в части расчета потребления тепловой энергии на отопление противоречат положениям Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.06 г. N 307.

В силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Согласно статье 180 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

В связи с изложенным, абзац 2 пункта 7.1, пункт 2.2 в части определения количества тепловой энергии для отопления, а также приложение № 2 к договору № 735 в части расчета потребления тепловой энергии на отопление противоречат требованиям законодательства и являются недействительными.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым также указать, что пункт 1.2 договора в части применения Методики определения   количества     тепловой  энергии  и теплоносителя в  водяных  системах   коммунального     теплоснабжения  МДС 41-4.2000, утвержденной  Приказом   № 105   Госстроя Российской Федерации от 06.05.2000, не подлежит признанию недействительным, поскольку указанный приказ регламентирует не только методику определения количества энергии, но и регулирует вопросы контроля качества тепловой энергии и теплоносителя, соблюдения режимов теплоснабжения и теплопотребления, а также документирования их показателей. В связи с чем, указанная методика не подлежит применению сторонами только при расчетах  и определении  количества тепловой энергии.

На основании изложенного, решение суда первой инстанции от 29 июля 2009 года в обжалуемой части подлежит отмене в связи с нарушением норм материального права (пункт 4 части 1, часть 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей