Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04.11.2009 по делу n А33-5468/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А33-5468/2009

5 ноября 2009 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 26 октября 2009  года.

Полный текст постановления изготовлен 5 ноября 2009  года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Гуровой Т.С., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от ответчика ОАО «РАО «Норильский никель» - представителя Омельченко И.А. по доверенности № РАО/25Д от 01.01.2009;

от ответчика ОАО «ГМК «Норильский никель» - представителя Омельченко И.А. по доверенности № ГМК-115/39-НТ от 19.12.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Кочуриной Татьяны Андреевны

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 19 июня 2009 года по делу № А33-5468/2009, принятое судьей Шуваевой Е.В.,

установил:

Кочурина Татьяна Андреевна (далее – Кочурина Т.А.) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Горно-металлургическая компания «Норильский никель» (далее – ОАО «ГМК «Норильский никель»), открытому акционерному обществу «Российскому акционерному общества «Норильский никель» (далее – ОАО РАО «Норильский никель»), закрытому акционерному обществу «Национальная регистрационная компания» (далее – ЗАО «Национальная регистрационная компания») о признании:

- недействительным выкупа акций открытого акционерного общества «Российского акционерного общества «Норильский никель» по требованию открытого акционерного общества «Горно-металлургическая компания «Норильский никель»,

- незаконными действий открытого акционерного общества «Горно-металлургическая компания «Норильский никель» по выкупу акций открытого акционерного общества «Российского акционерного общества «Норильский никель», и восстановлении в реестре акционеров открытого акционерного общества «Российского акционерного общества «Норильский никель» записи о принадлежности Кочуриной Татьяне Андреевне 10 простых именных акций открытого акционерного общества «Российского акционерного общества «Норильский никель».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 19 июня 2009 года в иске отказано.

Не согласившись с данным решением, Кочурина Т.А. обратилась с апелляционной жалобой (с учетом письменных пояснений), в которой просит решение от 19 июня 2009 года отменить по следующим основаниям:

- вывод суда о том, что права владельцев ценных бумаг ограничены лишь правом на предъявление иска о возмещении убытков, в случае, если цена выкупаемых акций определена с нарушением установленного порядка напрямую противоречит статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, статье 4 Арбитражного процессуального кодекса, которые дают право истцу самостоятельно определять способы защиты своих нарушенных прав, не противоречащих законодательству;

- судом не истребован у ответчиков отчет об оценке акций РАО «Норильский никель», что повлекло за собой нарушение прав на объективное и всестороннее правосудие;

- суд первой инстанции принял судебный акт без исследования всех истребованных документов и без представления ответчиками доказательств;

- суд первой инстанции при принятии судебного акта не исследовал вопрос о принадлежности ответчику установленного законом количества акций, необходимого для реализации права на принудительный выкуп;

- суд первой инстанции не исследовал всю процедуру выкупа акций;

- отчет независимого оценщика является доказательством по делу и подлежит оценке судом наравне с остальными доказательствами по делу.

Ответчик ОАО ГМК «Норильский никель» представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит решение от 19 июня 2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения в связи со следующим:

- суд первой инстанции обоснованно отказал в истребовании отчета независимого оценщика в подтверждение рыночной стоимости выкупаемых акций;

- ОАО «ГМК «Норильский никель» соблюден порядок определения цены выкупаемых ценных бумаг, установленный Федеральным законом «Об акционерных обществах», а цена выкупа акций подтверждена достоверным доказательством;

- законом не предусмотрен выбранный истцом способ защиты права, нарушенного выкупом акций лицом, владеющим более чем 95 процентов общего количества акций открытого акционерного общества.

- указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета выкупаемых ценных бумаг.

До начала исследования доказательств от Кочуриной Т.А. поступило ходатайство об отложении судебного заседания.

Представитель ОАО «РАО «Норильский никель» и ОАО «ГМК «Норильский никель» возразил  против удовлетворения ходатайства об отложении судебного заседания.

Учитывая срок, установленный статьей 152 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для рассмотрения дела, и принимая во внимание отсутствие уважительных причин для отложения судебного разбирательства, в удовлетворении заявленного следует отказать.

Представитель ОАО «РАО «Норильский никель» и ОАО «ГМК «Норильский никель»  просил решение от 19 июня 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представил на обозрение суда: отчет об оценке рыночной стоимости 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа «А» ОАО «РАО «Норильский никель» № КД/196-13 и приложение № 6 к отчету об оценке рыночной стоимости 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа «А» ОАО «РАО «Норильский никель» № КД/196-13. Ссылается на практику, сложившуюся по аналогичным спорам с другими акционерами. Пояснил, что законодательством предусмотрены определенные сроки и порядок, в течении которых акционер мог ознакомиться с отчетом оценщика.  Кочурина Т.А. требование об ознакомлении с отчетом оценщика не заявляла.

Истец извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явился. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие указанных лиц.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

В соответствии  с выпиской из реестра акционеров  Российского акционерного общества по производству цветных и драгоценных металлов  «Норильский никель»  № 147367 от 01.02.1995 Кочурина Т.А. является держателем 10 обыкновенных акций номинальной стоимость 250 руб., каждая.

ОАО «ГМК «Норильский никель» является акционером ОАО «РАО «Норильский никель», в собственности которого по состоянию на 01.07.2006 находилось 96, 93 % акций (в том числе 98,11 % обыкновенных, 80, 03 % привилегированных).

Требование о выкупе ценных бумаг от 11.07.2008 было размещено на Интернет-сайте ОАО «ГМК «Норильский никель», в газете «Известия» от 30.07.2008 и открыто для ознакомления всеми заинтересованными лицами. Кроме того, требование о выкупе ценных бумаг направлялось каждому акционеру ОАО «РАО «Норильский никель», в том числе истцу, что подтверждается реестром отправки заказной корреспонденции от ЗАО «Национальная регистрационная компания» от 30.07.2008. В требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копейки за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию.

Стоимость ценных бумаг, выкупаемых на основании требования о выкупе (рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции и одной привилегированной именной акции ОАО «РАО «Норильский никель»), была определена независимым оценщиком ООО «Росэкспертиза» и подтверждена НП «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки».

НП «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» была проведена экспертиза отчета ООО «Росэкспертиза» N КД/169-13 об оценке акции ОАО РАО «Норильский никель» и сделан вывод о достоверности рыночной стоимости акции, указанной в этом отчете. НП «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» включена в единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков, что подтверждается выпиской от 04.07.2007 № 0002 и зарегистрирована в установленном порядке.     

В соответствии с экспертным заключением № 30 от 10.07.2008 некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» отчёт № КД/169-13 об оценке рыночной стоимости 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа «А» ОАО «РАО «Норильский Никель» (250 руб.) соответствует требованиям действующего законодательства и стандартов оценки.

31 июля 2008 года ОАО «ГМК «Норильский никель» в адрес Кочуриной Т.А. направлено требование о выкупе ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский Никель» в количестве 10 штук от 11.07.2008.

13 октября 2008 года ЗАО «Национальная регистрационная компания» направлено в адрес Кочуриной Т.А. уведомление об операции, проведённой по счёту в соответствии с распоряжением ОАО «ГМК «Норильский никель» о списании со счёта Кочуриной Т.А. 10 обыкновенных акций.

ОАО «ГМК «Норильский никель» направлено в адрес Кочуриной Т.А.  уведомление  о том, что в связи с возникновением непредвиденных обстоятельств, связанных с невозможностью осуществить принятие денежных средств в оплату выкупаемых обыкновенных бездокументарных и привилегированных бездокументарных акций ОАО «РАО «Норильский Никель» в депозит нотариусом Авдеевой Н.П., сведения о которой были указаны в требовании о выкупе ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский Никель» в срок до 01.08.2008, денежные средства за выкупаемые акции были направлены в депозит нотариуса Черновой Т.Н.

Нотариусом Черновой Т.Н. направлено в адрес Кочуриной Т.А. извещение о том, что 15.10.2008 ОАО «ГМК «Норильский никель» внесено в депозит 2 388 рублей 40 копеек для выдачи Кочуриной Т.А. денежных средств  в счёт оплаты 10 акций.

Ссылаясь на то, что выкуп ОАО «РАО «Норильский Никель» у истца по требованию ОАО «ГМК «Норильский никель» 10 акций произведён с нарушением требований действующего законодательства, истец просит признать:

- недействительным выкуп акций открытого акционерного общества «Российского акционерного общества  «Норильский Никель» по требованию открытого акционерного общества «Горно - металлургическая компания «Норильский никель»,

- незаконными действия открытого акционерного общества «Горно - металлургическая компания «Норильский никель» по выкупу акций открытого акционерного общества «Российского акционерного общества «Норильский Никель», и восстановить в реестре акционеров открытого акционерного общества «Российского акционерного общества  «Норильский Никель» запись о принадлежности Кочуриной  Т.А. 10 простых именных акций открытого акционерного общества «Российского акционерного общества  «Норильский Никель».

    Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, предметом заявленных исковых требований является требование о признании недействительным выкупа акций открытого акционерного общества «Российского акционерного общества  «Норильский Никель» по требованию открытого акционерного общества «Горно - металлургическая компания «Норильский никель»,

- незаконными действий открытого акционерного общества «Горно - металлургическая компания «Норильский никель» по выкупу акций открытого акционерного общества «Российского акционерного общества «Норильский Никель», и восстановлении в реестре акционеров открытого акционерного общества «Российского акционерного общества  «Норильский Никель» записи о принадлежности Кочуриной  Т.А. 10 простых именных акций открытого акционерного общества «Российского акционерного общества  «Норильский Никель».

Истец ссылается на то, что не извещена о выкупе у нее акций, сделка по выкупу ОАО «ГМК «Норильский никель» у Кочуриной Т.А. 10 штук обыкновенных акций ОАО «ГМК «Норильский никель» является недействительной, так как не соответствует требованиям Федерального закона «Об акционерных обществах».

В соответствии  с выпиской из реестра акционеров  Российского акционерного общества по производству цветных и драгоценных металлов  «Норильский никель»  № 147367 от 01.02.1995 Кочурина Т.А. является держателем 10 обыкновенных акций номинальной стоимость 250 рублей, каждая.

Согласно Спискам зарегистрированных лиц в  реестре  владельцев  именных ценных бумаг  эмитента, владеющих не менее 5,0 % от уставного капитала или не менее 5,0 % обыкновенных именных акций по состоянию на 01.07.2006  общее   количество размещенных акций составляет 188 999 874  (обыкновенные именные и привилегированные типа А) номинальной стоимостью 0,25. На 30.07.2008  общее количество размещенных акций составило 188 999 874 номинальной стоимостью 0,25 (обыкновенные именные  1-01-00107-А в количестве 176 655 827,  привилегированные именные  типа А  2-01-00107-А в количестве 12 344 047).

ОАО «ГМК «Норильский никель» по состоянию на 01.07.2006 являлся владельцем 183 192 229 акций (98,1082 %) ОАО «РАО «Норильский Никель». По состоянию на 30.07.2008  ОАО «ГМК «Норильский никель» являлось владельцем  183 192 229 акций.

С 1 июля 2006 года вступил в силу Федеральный закон от 05.01.2006 N 7-ФЗ, которым в Федеральный закон "Об акционерных обществах" введена ст. 84.8, предусматривающая право акционера, владеющего более 95 % акций открытого акционерного общества, выкупить у остальных акционеров все акции этого общества. Вступившей с 12.08.2006 в действие статья 7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ установлен механизм проведения оценки выкупаемых акций.            Статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрена процедура выкупа ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95 % процентов акций открытого общества.

Согласно  пункту 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" лицо, являющееся владельцем более 95 % общего количества акций общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, указанные ценные бумаги.

Такое лицо вправе направить в открытое общество требование о выкупе указанных ценных бумаг в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия