Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.10.2009 по делу n А33-1613/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А33-1613/2009

«12» октября 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена «23» сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          «12» октября 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Бабенко А.Н.,

судей:   Гуровой Т.С., Кирилловой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от ОАО «Банк ВТБ» (истца): Золотухиной Е.М. – представителя по доверенности № 350000/1947-Д-7;

от конкурсного управляющего ООО «Вероника» Суртаева Н.Х.: Белобородовой Н.Ю. – представителя по доверенности от 30.08.2008;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  ответчика – общества с ограниченной ответственностью  «Торговый дом «Вероника»

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от «20» мая 2009 года по делу № А33-1613/2009, принятое судьей Рудовой Л.А.,

установил:

Банк ВТБ (открытое акционерное общество) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Вероника» о взыскании 4 941 454 руб. 55 коп., в том числе 4 851 312 руб. 19 коп. задолженности по основному долгу по кредитному соглашению №КС-703401/2007/00007, 47 496 руб. 44 коп. неустойки на сумму просроченной задолженности по основному долгу, 42645 руб. 92 коп. процентов по кредиту, начисленных на сумму использованного и непогашенного основного долга по кредитной линии.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены учредители общества Фролова Вера Васильевна и Фролов Николай Николаевич, являющийся одновременно директором общества, а также общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Вероника».

В соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от истца судом первой инстанции принято увеличение размера исковых требований до 5 185 025 руб. 89 коп., в том числе: 4 762 728 руб. 20 коп. задолженности по основному долгу по кредитному соглашению №КС-703401/2007/00007, 217 473 руб. 65 коп. неустойки на сумму просроченной задолженности по основному долгу, 198 708 руб.98 коп. процентов по кредиту на сумму использованного и непогашенного основного долга по кредитной линии, 6 115 руб. 06 коп. неустойки по просроченным процентам.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 20 мая 2009 года иск удовлетворен частично. С общества с ограниченной ответственностью «Вероника»    в пользу открытого акционерного общества «Банк ВТБ»  в лице филиала Банк ВТБ (открытое акционерное общество) в г.Красноярске взыскано  5 073 231 руб. 54 коп., в том числе 4 762 728 руб. 20 коп. основного долга по возврату кредита, 198 708 руб. 98 коп. процентов за пользование займом, 108 736 руб. 83 коп.  неустойки за просрочку возврата кредита и 3 057 руб. 53 коп. неустойки за просрочку уплаты процентов. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с данным решением, третье лицо - ООО «Торговый дом «Вероника» обратилось с апелляционной жалобой, в которой указало, что обжалуемое решение принято без извещения председателя ликвидационной комиссии ООО «Вероника» - Сенотрусова Алексея Ивановича.

Представители третьих лиц, надлежащим образом извещенных о месте и времени рассмотрения дела, в судебное заседание не явились. Дело рассматривается в их отсутствие на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

От конкурсного управляющего ООО «Вероника» поступило ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы. Ходатайство мотивировано тем, что решением Арбитражного суда Красноярского края от 17 сентября 2009 года ООО «Вероника» признано банкротом, документация ООО «Вероника» конкурсному управляющему еще не передана, поэтому конкурсному управляющему необходимо некоторое время для ознакомления с материалами дела и обеспечения представление интересов ответчика.

Представитель банка возразила против удовлетворения данного ходатайства.

Рассмотрев заявленное ходатайство об отложении, апелляционный суд не находит оснований для его удовлетворения. Настоящее дело находится в производстве арбитражного суда с 06 февраля 2009 года, все судебные акты направлялись  по юридическому адресу ответчика, однако последний не получал указанные документы и не обеспечил защиту своих интересов в арбитражном суде. С 31 июля 2009 года настоящее дело находится в производстве суда апелляционной инстанции, все судебные акты арбитражного апелляционной суда также направлялись по юридическому адресу ответчика, а также по адресу учредителей общества, в том числе по адресу Фролова Н.Н., который являлся как директором ответчика, так и представителем председателя ликвидационной комиссии. Кроме того, согласно решению Арбитражного суда Красноярского края от 17 сентября 2009 года по делу № А33-11652/2009 передача бухгалтерской и иной документации должна быть осуществлена конкурсному управляющему в течение 3 дней с даты утверждения конкурсного управляющего. Таким образом, в настоящее время конкурсный управляющий должен располагать всеми необходимыми сведениями и материалами по настоящему делу.

В отзыве на апелляционную жалобу истец – Банк ВТБ указал, что изменения юридического адреса ответчика в связи с началом процесса ликвидации не произошло, поэтому определения суда направлялись по надлежащему адресу ответчика. Кроме того, по мнению истца, права заявителя апелляционной жалобы не нарушены, так как обжалуемым решением задолженность по кредитному соглашению взыскана только с ООО «Вероника».

В судебном заседании представитель банка поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлено.

Между Банком ВТБ (открытое акционерное общество) (кредитор, банк) и обществом с ограниченной ответственностью «Вероника» (заемщик) заключено кредитное соглашение  № КС-703401/2007/00007 от 26.07.2007, в соответствии с которым  кредитор принял на себя обязательство открыть кредитную линию и предоставить заемщику кредиты в размере и на условиях, указанных в соглашении, а заемщик принял на себя обязательство возвратить кредиты, уплатить проценты по кредитам и исполнить иные обязательства, предусмотренные соглашением (пункт 2.1 соглашения).

Пунктом 3.1. соглашения лимит выдачи по кредитной  линии установлен в размере              10 000 000 руб. В силу пунктов 5.1 - 5.6 соглашение кредит предоставляется на основании заявления заемщика в течение трех рабочих дней с момента предоставления заявления, соответствующего требованиям соглашения, кредитор также вправе предоставить кредит в дату вступления соглашения в силу. Предоставление кредита осуществляется в срок до 08.08.2007 посредством зачисления на расчетный счет заемщика, открытый им в банке.

Согласно пункту 7.1 соглашения предоставленный кредит подлежит возврату заемщиком кредитору в соответствии с графиком возврата, являющимся приложением № 2, которым предусмотрены следующие сроки возврата: 5 000 000 руб. 21.11.2008, 5 000 000 руб. 21.12.2008.

В соответствии с пунктом 6.1. соглашения проценты по кредитной линии согласованы в размере 12,5 % годовых при условии выполнения дополнительного условия, указанного в подпункте 9 пункта 9.1 соглашения, предусматривающего обязанность заемщика поддерживать ежемесячные обороты в банке по расчетному счету заемщика начиная с месяца, следующего за месяцем заключения сделки, в размере не менее 5 000 000 руб. без учета поступлений в виде кредитов, займов, поступивших от продажи ценных бумаг заемщика средств, средства в порядке перевода с одного счета на другой, возврата средств по ранее произведенным платежам и поступлений от взаимосвязанных контрагентов - заемщиков банка. В случае невыполнения дополнительного условия, проценты за пользование кредитом начисляются по ставке 13,5 % годовых, начиная с первого числа месяца (включительно), следующего за месяцем, в котором было допущено нарушение, и до первого числа месяца, в котором нарушение было устранено (которое не включено в соответствующий период).

Согласно пункту 6.2. соглашения проценты начисляются на основной долга, начиная с даты, следующей за датой первого предоставления кредита в рамках кредитной линии, до даты фактического окончательного погашения кредитов в рамках кредитной линии.

В соответствии с пунктом 6.3. соглашения заемщик обязуется уплачивать проценты ежемесячно, начиная с даты предоставления кредита, по 21 числам каждого месяца, а также в дату окончательного погашения обязательств по кредитной линии.

Согласно пункту 6.4. соглашения суммы причитающихся к погашению заемщиком процентов по соглашению исчисляются по формуле простых процентов непрерывно нарастающим итогом за фактическое время пользования кредитом, т.е. берется действительное число календарных дней в каждом месяце и фактическое число календарных дней в году.

В силу пункта 8.2 соглашения возврат кредита, уплата начисленных процентов и иных сумм, причитающихся кредитору по соглашению, производится путем безакцептного списания кредитором денежных средств с расчетного счета на основании предоставленного кредитору права на безакцептное списание в соответствии с пунктом 12.1. соглашения (на основании договора банковского счета в валюте Российской Федерации).

Пунктом 8.4 соглашения установлено, что датой исполнения денежных обязательств заемщика по данному соглашению считается, в зависимости от способа исполнения, дата списания денежных средств со счета заемщика в Банке или дата зачисления их на корреспондентский счет Банка.  Очередность удовлетворения денежных требований кредитора по соглашению установлена пунктом 8.3 данного соглашения.

В соответствии с пунктом 11.2 соглашения, начиная с даты возникновения просроченной задолженности по основному долгу, и до даты ее окончательного погашения, заемщик обязуется независимо от уплаты процентов по кредитной линии оплачивать кредитору неустойку в размере 0,04 процента, начисленную на сумму просроченной задолженности по основному долгу за каждый день просрочки за период с даты, следующей за датой, когда соответствующая сумма основного долга подлежала уплате, по дату ее фактической уплаты (включая эту дату). Неустойка оплачивается заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по основному долгу.

Согласно пункту 11.3 соглашения, начиная с даты возникновения просроченной задолженности по процентам по кредитной линии, начисленным кредитором в соответствии с соглашением, и до даты ее окончательного погашения, заемщик обязуется оплачивать кредитору неустойку в размере 0,07 процента, начисляемую на сумму просроченной задолженности по процентам за каждый день просрочки за период с даты, следующей за датой, когда соответствующая сумма процентов подлежала уплате, по дату ее фактической уплаты (включая эту дату). Неустойка оплачивается заемщиком в дату  окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по процентам по кредиту.

Пунктом 11.5 соглашения установлено, что предусмотренная данным соглашением неустойка не покрывает убытки кредитора, который вправе взыскать их в полной сумме с заемщика сверх неустойки.

Согласно пункту 10.1 соглашения обеспечением исполнения обязательств заемщика по соглашению является:

- залог недвижимости: нежилое здание (литер ББ1Б2Б3), нежилое здание (литер В), земельный участок, кадастровый номер 24:53:0110091:007, находящиеся по адресу ул.Кравченко, 13, г. Минусинск; нежилое здание (литер ББ1Б2), земельный участок, кадастровый номер 24:53:0110077:0005, находящиеся по адресу ул. Красноармейская, 41, г. Минусинск, принадлежащие ООО «ТД «Вероника» на праве собственности, рыночная стоимость которых составляет 15 327 400 руб., залоговая стоимость 11 495 550 руб., - в соответствии с договором об ипотеке, заключенным между кредитором и ООО «ТД «Вероника» по форме, предложенной кредитором. В материалы дела представлена копия договора об ипотеке от 26.07.2007 № ДИ-703401/2007/00004 между Банком ВТБ (ОАО) и обществом с ограниченной ответственностью Торговый дом «Вероника», заключенного в обеспечение исполнения обязательств ООО «Вероника» перед Банком ВТБ (ОАО) по кредитному соглашению № КС-703401/2007/00007 от 26.07.2007;

- поручительство Фролова Николая Николаевича, в соответствии с договором поручительства, который подлежит заключению между кредитором и Фроловым  Н.Н. по форме, предложенной кредитором;

- поручительство Фроловой Веры Васильевны в соответствии с договором поручительства, который подлежит заключению между кредитором и Фроловой В.В. по форме, предложенной кредитором;

- поручительство общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Вероника».

В силу пункта 13.2 соглашение вступило в силу с момента его подписания и действует до момента полного и надлежащего исполнения сторонами всех обязательств. Пунктом 14.1 соглашения установлено, что споры или разногласия, вытекающие из соглашения, по которым стороны не достигли договоренности, подлежат рассмотрению в соответствии с законодательством в Арбитражном суде Красноярского края.

Во исполнение условий кредитного соглашения № КС-703401/2007/00007 истец выдал ответчику кредит в общей сумме 10 000 000 руб., что подтверждается выпиской по ссудному счету за период с 26.07.2007 по 16.01.2008, мемориальным ордером № КС-7034 от 30.07.2007 на сумму 5 000 000 руб., мемориальным ордером № КС-7034 от 30.07.2007 на сумму 3 635 000 руб., мемориальным ордером № КС-7034 от 31.07.2007 на сумму 1 365 000 руб.  

Ответчик в установленный кредитным соглашением срок произвел частичный возврат кредита на сумму 237 271 руб. 80 коп. Истец в исковом заявлении признал факт возврата кредита в указанной части. В остальной части полученный ответчиком кредит в установленный приложением № 2 к кредитному соглашению срок не возвращен.

В связи с просрочкой возврата суммы полученного ответчиком в рамках кредитного соглашения № КС-703401/2007/00007 суммы кредита, истцом начислена неустойка на основании пункта 11.2  кредитного соглашения исходя из ставки 0,04 % в день от суммы просроченного к возврату кредита. Согласно представленному расчету за период с 23.12.2008 по 14.04.2009 начислена неустойка в размере 217 473 руб. 65 коп. Оплата ответчиком не произведена.

За пользование кредитом в размере 4 762 728 руб. 20 коп. за период с 23.12.2008 по 14.04.2009 на основании