Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04.10.2009 по делу n А33-10131/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

заявителя о том, что при рассмотрении административного дела не была назначена экспертиза.

Оценив доказательства, подтверждающие вышеизложенные обстоятельства, в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции и считает, что ИП Кузьминым Е.В. в развлекательном клубе «Стимулирующая лотерея» под прикрытием стимулирующей лотереи «Самый умный» осуществляется проведение азартных игр с использованием специального игрового оборудования - игровых автоматов без специального разрешения (лицензии).

Следовательно, административный орган в ходе проведения проверки обоснованно установил наличие признаков объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Вместе с тем суд первой инстанции, считает необоснованным привлечение ИП Кузьмина Е.В. к административной ответственности, исходя из следующего.

Из положений статьи 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

В соответствии часть 2 статьи 14 Закона № 244-ФЗ лицензия требуется на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон.

Согласно части 3 указанной статьи в букмекерских конторах и тотализаторах, расположенных вне игорных зон, не может осуществляться деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов и игровых столов.

Применительно к деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования указанным законом предусмотрена возможность ее осуществления только на территории игорных зон на основании соответствующих разрешений (статьи 5, 13 Закона № 244-ФЗ). Осуществление данного вида деятельности не подлежит лицензированию.

На основании части 2 статьи 20 Закона № 244-ФЗ подпункт 77 пункта 1 статьи 17 Закона № 128 – ФЗ, который предусматривал, что деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов) подлежит лицензированию, утратил силу с 30.06.2009 года.

В соответствии с частью 2 статьи 1.7 КоАП РФ закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено.

Решение о привлечении ИП Кузьмина Е.В. к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1. КоАП РФ принято Арбитражным судом Красноярского края 07 июля 2009 года, то есть после вступления в законную силу изменений, устраняющих обязанность по наличию лицензии при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), а, следовательно, устраняющих и ответственность за нарушение такой обязанности.

Нарушение, допущенное ИП Кузьминым Е.В., в данном случае заключается не в факте отсутствия лицензии, а в том, что указанная деятельность не может осуществляться вне игорных зон, каковой территория Красноярского края не является.

В соответствии с пунктом 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое подлежит прекращению, в том числе при отмене закона, установившего административную ответственность.

При изложенных обстоятельствах решение суда первой инстанции об удовлетворении заявления подлежит отмене в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации как вынесенное с нарушением норм материального права.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от «07» июля 2009 года по делу                 № А33-10131/2009 отменить, принять новый судебный акт.

В удовлетворении заявления Управление внутренних дел по Железнодорожному району г. Красноярска о привлечении индивидуального предпринимателя Кузьмина Е.В. к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.

Производство по делу об административном правонарушении прекратить.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа, через суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.А. Дунаева

Судьи:

О.И. Бычкова

Г.А. Колесникова