Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.09.2009 по делу n А74-1874/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«30» сентября 2009 года

Дело №

А74-1874/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «24» сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен «30» сентября 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Борисова Г.Н.,

судей: Демидовой Н.М., Колесниковой Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Скрипниковой И.П.,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя (Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия) – Широковой О.В., доверенность от 30.12.2008 №05-2887 (до перерыва);

от ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» –                      Нестеренко Т.А., доверенность от 16.07.2009;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» на решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 13 июля 2009 года по делу № А74-1874/2009, принятое судьей               Колосовой Л.А.,

установил:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия  (далее – управление, антимонопольный орган) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением, измененным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала «Хакасэнерго» (далее –                       ОАО «МРСК Сибири», заявитель, общество), обществу с ограниченной ответственностью «Электротехнический сервис» (далее – ООО «Электротехсервис») о признании недействительными открытого запроса предложений, соответствующего по форме проведению открытого конкурса на право заключения договора на выполнение работ по реконструкции ВЛ-10 в п. Матур для нужд филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Хакасэнерго» в 2009 году и договора подряда от 10.03.2009 № 10.19.424.09, заключенного между ОАО «МРСК Сибири» и                        ООО «Электротехсервис» по результатам открытого запроса предложений, соответствующего по форме проведения открытому конкурсу.

Определением от 06 мая 2009 года указанное исковое заявление принято к производству, к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Проектно-монтажная компания Сибири», общество с ограниченной ответственностью «Красноярскэлектросервис», общество с ограниченной ответственностью фирма «Монтажсервис», общество с ограниченной ответственностью «ЦЭМ».

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 13 июля 2009 года исковые требования удовлетворены.

Общество обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт.

Из апелляционной жалобы следует, что судом сделан ошибочный вывод о том, что сведения содержащиеся в уведомлении о проведении процедуры открытого запроса предложений позволяют отнести его к извещению о проведении торгов в смысле статьи 448 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку законодательство не содержит запрета на указание данных сведений при применении иных способов закупки, например при запросе предложений.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что извещением от 05.12.2008 филиал                       ОАО «МРСК Сибири» - «Хакасэнерго» объявил о проведении открытого запроса предложений, что не является торгами в смысле положений Гражданского кодекса Российской Федерации и Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), о чем указано в пункте 7 названного извещения и пункте 1.2.1 документации запроса предложений на выполнение работ по реконструкции ВЛ-10 кВ в п. Матур для нужд филиала ОАО «МРСК Сибири» – «Хакасэнерго» в 2009 году; пункт 4 статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации содержит только две формы торгов: аукцион и конкурс, указанный перечень расширительному толкованию не подлежит.

По мнению ОАО «МРСК Сибири», судом сделан необоснованный вывод о том, что протокол заседания постоянно действующей конкурсной комиссии общества от 25.12.2008 №30 не содержит оценку всех участников по всем критериям, установленным документацией по запросу предложений. Документация по запросу предложений не содержит положений об обязательном включении в протокол заседаний постоянно действующей конкурсной комиссии всех критериев, указанных в документации по запросу предложений, и не содержит запрета на указание одного вывода комиссии об определении победителя. Отсутствие в протоколе от 25.12.2008 №30 оценки по всем критериям документации запроса предложений не свидетельствует об оценке отдельных критериев.

Управление представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором не согласилось с изложенными в ней доводами, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации 21.09.2009 в судебном заседании объявлен перерыв до 15 часов 40 минут 24.09.2009. После перерыва судебное заседание продолжено с участием представителя заявителя – Нестеренко Т.А.

Третьи лица и ООО «Электротехсервис» о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом (ООО «Красноярскэлектросервис» - почтовое уведомление от 03.09.2009 №46998; ООО «ЦЭМ» - почтовое уведомление от 03.09.2009 №47000; ООО «Электротехсервис» почтовое уведомление от 02.09.2009 №46996; ООО фирма «Монтажсервис» почтовое уведомление от 04.09.2009 №46999), своих представителей в судебное заседание не направили.

В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд.

Суд апелляционной инстанции направил копию определения о принятии апелляционной жалобы от 28 августа 2009 года ООО «ПМК Сибири» по известному адресу, однако почтовое отправление не было вручено указанному третьему лицу и возвращено органом почтовой связи в суд с указанием причины невручения – «истек срок хранения».

В соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции считает указанных лиц извещенными о времени и месте рассмотрения спора надлежащим образом, поэтому на основании части 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проводит судебное заседание в их отсутствие.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

ОАО «МРСК Сибири» зарегистрировано в качестве юридического лица 04.07.2005 Инспекцией Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска за основным государственным регистрационным номером  1052460054327.

ООО «Электротехсервис» зарегистрировано в качестве юридического лица 04.12.2002 Усть-Абаканской регистрационной палатой за основным государственным регистрационным номером  1021900851785.

ОАО «МРСК Сибири» и ООО «Электротехсервис» 24.02.2009 заключили договор подряда      № 10.19.424.09 на выполнение работ по реконструкции ВЛ-10/0,4 кВ в с. Аскиз. Указанный договор подряда заключен по результатам проведения ОАО «МРСК Сибири» открытого запроса предложений на право заключения договора на выполнение работ по реконструкции ВЛ-10 кВ Ф-68-07 п. Матур. Согласно протоколу постоянно действующей конкурсной комиссии от 25.12.2008 № 30 победителем признано ООО «Электротехсервис».

Антимонопольный орган по результатам рассмотрения дела № 6-А-Т-09, возбужденного по заявлению общества с ограниченной ответственностью фирма «Монтажсервис», пришло к выводу, что проведенный ОАО «МРСК Сибири» запрос предложений на право заключению договора подряда соответствуют признакам открытого конкурса, указанным в Гражданском кодексе Российской Федерации, и проведен с нарушением антимонопольных требований к торгам.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения управления в Арбитражный суд Красноярского края.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы сторон, суд  апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Любая сделка должна соответствовать основным началам (принципам) гражданского законодательства. Предусмотренный статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации принцип свободы договора должен применяться с учетом принципа равенства (пункт 1 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации) и принципов разумности и добросовестности (пункт 3 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации) участников регулируемых отношений.

Согласно статье 447 Гражданского кодекса Российской Федерации, регламентирующей заключение договора на торгах, договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель иного имущественного права на нее.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом (пункт 4 статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Статья 448 Гражданского кодекса Российской Федерации регламентирует организацию и порядок проведения торгов.

Согласно пунктам 1, 2 указанной статьи аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо.

Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок.

Абзацем 2 пункта 5 статьи 448 Гражданского кодекса Российской Федерации установлена обязанность организатора конкурса и его победителя подписать договор не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола и в случае, когда предметом торгов является право на заключение договора.

Из материалов дела следует, что ОАО «МРСК Сибири» разместило в сети Интернет на сайте www.khakasenergo.ru. уведомление о проведении открытого запроса предложений (в разделе Извещения о проведении конкурсов и иные объявления о закупках от 05.12.2008, в разделе Публикации о торгах/Анонсирование торгов/ №37179 от 05.12.2008). Уведомление адресовано неограниченному кругу юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, которые могут представить свои предложения для заключения договора на выполнение работ.

Уведомление содержит сведения:

- о предмете осуществляемой процедуры – право на заключение договора на выполнение работ по реконструкции ВЛ-10 кВ в п. Матур для нужд ОАО «МРСК Сибири» в 2009 году;

- о форме осуществляемой процедуры – открытый запрос предложений;

- о времени, месте, порядке проведения процедуры. Заказчик заканчивает принимать предложения в 09:00 местного времени 16.12.2008; процедура публичного вскрытия конвертов проводится с 14:00 16.12.2008 по адресу: г. Абакан, ул. Пушкина, 74 в присутствии не менее двух членов комиссии;

- об оформлении участия в процедуре - для участия в запросе предложений необходимо своевременно подать предложение, подготовленное в порядке, оговоренном в документации;

- о том, что  подробное описание закупаемых работ и условий договора содержатся в документации.

В уведомлении отсутствуют лишь сведения о начальной цене договора.

Запрос предложений на выполнение работ по реконструкции ВЛ-10 кВ на п. Матур, Ф.68-07 для нужд филиала ОАО «МРСК Сибири» – «Хакасэнерго» в 2009 году (далее – документация) утвержден 05.12.2008. Документация является неотъемлемой частью уведомления  (подпункт 1.2.2 документации).

Документация содержит: общие требования к предложению, в том числе к содержанию и оформлению, сроку действия, к языку, к валюте (пункт 4.4); дополнительные инструкции по подготовке предложений (раздел 5); требования к участникам и документам, подтверждающим соответствие участника установленным требованиям (пункт 4.5); порядок подачи предложений и их прием (пункт 4.6); порядок вскрытия поступивших на запрос предложений конвертов                 (пункт 4.7); порядок оценки предложений и проведение переговоров (пункт 4.8), состоящий из двух этапов: отборочной стадии (подпункт 4.8.2) и оценочной стадии (подпункт 4.8.5); техническое задание на выполнение работ (раздел 2); проект договора подряда (раздел 3); образцы основных форм документов, включаемых в предложение (раздел 6).

Договор между обществом и победителем подписывается в течение 20 дней с момента утверждения победителя (подпункт 4.10.1.).

Судом в ходе судебного разбирательства установлено,