Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 09.09.2009 по делу n А33-16007/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

10 сентября 2009 года

Дело №

А33-16007/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «24» августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          «10» сентября 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Магда О.В., Споткай Л.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт» - Гуменюк М.Ф., представителя по доверенности от 17.06.2009, Липина А.В., представителя по доверенности от 02.10.2008,

от муниципального унитарного предприятия электрических сетей г. Зеленогорска – Лаврухина О.В., представителя по доверенности от 20.03.2008, Крылова А.А., представителя по доверенности от 18.02.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия электрических сетей г. Зеленогорска

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от «08» апреля 2009 года по делу № А33-16007/2008, принятое судьей Дьяченко С.П.,

установил:

открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» (далее – ОАО «Красноярскэнергосбыт») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к муниципальному унитарному предприятию электрических сетей города Зеленогорска (далее – МУП ЭС г. Зеленогорска) о взыскании 547 224 рублей 40 копеек стоимости фактических потерь электрической энергии в сетях.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 08 апреля 2009 года  исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с данным решением, МУП ЭС г. Зеленогорска обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- поскольку МУП ЭС г. Зеленогорска не является субъектом оптового рынка, при определении объема потерь электрической энергии в сетях ответчика  подлежат применению Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденные постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530;

- при определении объема потерь электрической энергии в сетях ответчика суд первой инстанции необоснованно  руководствовался Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства РФ от 27.12.2004  №861;

- из пунктов  50, 51 Правил недискриминационного доступа следует, что сетевая организация обязана оплачивать только потери, возникшие в принадлежащих ей сетях;

- точка поставки, которая является местом исполнения обязанности по поставке электрической энергии, не совпадает с местом установки прибора учета, на основании которого были произведены измерения электрической энергии переданной потребителям и расчет потерь электрической энергии  в сетях сетевой организации;

- по результатам  обследования массива приборов учета электроэнергии, установленных у граждан-потребителей, проживающих в многоквартирных и индивидуальных домах г. Зеленогорска установлено, что 44,8% от общего массива приборов учета имеют класс точности 2,5;

- в силу пункта 141 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии  для учета электрической энергии, потребляемой гражданами-потребителями, а также иными потребителями, присоединенными к электрическим сетям напряжением 0,4кВ и ниже, используются приборы учета класса точности 2,0 и выше;

- поскольку прибор учета установлен не на границе балансовой принадлежности электрических сетей и сторонами  не урегулирован порядок корректировки объема принятой в электрические сети (отпущенной из электрических сетей) электрической энергии, а также сторонами не урегулирован порядок расчета за энергию, поставляемую в многоквартирные дома, при определении объема потерь электрической энергии во внутридомовых сетях многоквартирных  жилых домов подлежит применению методика, утвержденная приказом Министерства промышленности и энергетики РФ от 04.10.2005  №  267;

- ссылка суда первой инстанции на пункт 16 Правил предоставления коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307, является необоснованной, поскольку указанные Правила регулируют  правоотношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, к категории которых ответчик не относится;

- фактические потери электрической энергии во внутридомовых сетях подлежат отнесению на управляющую компанию как на потребителя  этих услуг и организацию, которая занимается управлением  общедомовым имуществом;

- решение по настоящему делу может повлиять на права и обязанности управляющей организации, которая не была привлечена к участию в деле;

- при расчете величины потерь истцом необоснованно включены потери электроэнергии, возникшие в сетях, принадлежащим абонентам истца, в количестве 140 544 кВт.ч.;

- средние нормативные потери во внутридомовых сетях многоквартирных жилых домов г. Зеленогорска, не принадлежащих ответчику, в 2008 году составили 3,35%, объем потерь во внутридомовых сетях, излишне предъявленных к оплате ответчику, составляет 929 781 кВт.ч.;

- при расчете величины нормативных потерь ответчик руководствовался методикой, утвержденной приказом Министерства промышленности и энергетики от 04.10.2005 № 267, действовавшей в спорный период, указанный расчет также согласован с МУП «ГЖКУ», являющейся управляющей компанией;

- согласование ответчиком  расчета средних нормативных потерь за 2008 год с МУП «ГЖКУ» обусловлено тем, что потери, возникающие от места разграничения балансовой принадлежности до места установки прибора учета, не учитываются истцом, а также тем, что указанные потери возникают в внутридомовых сетях многоквартирных домов, которые находятся в управлении МУП «ГЖКУ».

- согласно приложению №  2 к договору, точки поставки, то есть место, где установлен прибор учета потребления электрической энергии, расположены не на границе балансовой принадлежности, а за ее пределами (на лестничных площадках либо в квартирах абонентов), что  противоречит пункту 2 раздела 1  Правил функционирования розничных рынков электрической энергии;

- в силу статей 168, 180 Гражданского кодекса Российской Федерации приложение № 2-2 к договору от 18.12.2006 № 16/3-8 является ничтожным;

- из пунктов 121, 122, 159 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии следует, что сетевая организация осуществляет сбор данных  коммерческого учета и определяет объем потерь, обязанность сетевой организации согласовывать объемы потерь с гарантирующим поставщиком не предусмотрена;

ОАО «Красноярскэнергосбыт» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

- договором купли-продажи электроэнергии  для целей компенсации потерь электроэнергии  от 18.12.2006 № 16/3-8, заключенным между истцом и ответчиком, определен список абонентов физических и юридических лиц с указанием точки учета, наименования абонента, адреса и номера прибора учета;

- доводы  ответчика о том, что потери в электрических сетях должны оплачиваться по иным точкам учета, являются несостоятельными;

- пункт 143 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии  не подлежит применению к спорным отношениям, поскольку порядок определения объема потерь и точки учета согласованы сторонами в договоре от 18.12.2006  №16/3-8.

-  точками поставки электрической энергии в рамках договора купли-продажи электроэнергии для целей компенсации потерь электроэнергии  от 18.12.2006 № 16/3-8 являются точки учета абонентов – юридических и физических лиц, присоединенных к сетям ответчика, что согласовано  сторонами в приложениях №№ 2, 2-1, 2-2 к договору;

- в соответствии с пунктом 51 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ  от 27.12.2005 № 861,  обязанность по оплате фактических потерь возложена на сетевую организацию, следовательно,  ответчик обязан производить оплату за весь объем электрической энергии, переданной в точки учета, согласованные сторонами;

- расчеты потерь электроэнергии во внутридомовых сетях 0,4кВт. жилых домов г. Зеленогорска, подписаны между МУП ЭС г. Зеленогорска и МУП «ГЖКУ» не в рамках спорного договора, в связи с чем не являются обязательными для истца;

- у главного энергетика  МУП «ГЖКУ» отсутствовали полномочия на подписание расчетов потерь;

- при расчете  потерь ответчик необоснованно руководствовался приказом Министерства промышленности и энергетики Российской Федерации от 04.12.2005 № 268 «Об организации в Министерстве промышленности и энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям», поскольку данный приказ утратил силу 30.12.2008.

В судебном заседании  представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Представитель МУП ЭС г. Зеленогорска заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительного доказательства – письма МУП «ГЖКУ» от 20.08.2009 № 36-06/1299. Представитель ОАО «Красноярскэнергосбыт» против удовлетворения указанного ходатайства не возражал.

Ходатайство МУП ЭС г. Зеленогорска  удовлетворено судом.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

18.12.2006 между ОАО «Красноярскэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) и  МУП ЭС г.Зеленогорска (сетевая организация) заключен договор № 16/3-8 (далее – Договор), предметом которого является поставка гарантирующим поставщиком электрической энергии в объемах, компенсирующих потери в электрических сетях сетевой организации, и обязанность сетевой организации оплачивать объем полученной электрической энергии.

В пункте 1.1 Договора стороны согласовали под точкой поставки понимать место в электрической сети, находящееся на границе балансовой принадлежности электросетевого оборудования сетевой организации и потребителя, являющееся местом исполнения обязательств по поставке электрической энергии и оказанию услуг по передаче электрической энергии, определения объёма взаимных обязательств участников розничного рынка по договорам энергоснабжения, купли-продажи электрической энергии, оказания услуг по передаче электрической энергии и инфраструктурных услуг. Точки поставки определены сторонами в приложении № 2 к настоящему договору, которое является неотъемлемой частью настоящего Договора.

Согласно пункту 3.2.1. Договора по окончании каждого расчетного периода сетевая организация обязуется предоставлять гарантирующему поставщику баланс электрической энергии по сети сетевой организации за расчетный период по установленной форме (приложение 4-1).

В соответствии с пунктом 3.2.2. Договора сетевая организация обязуется оплачивать стоимость электроэнергии, приобретенной в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях, в соответствии с условиями настоящего договора.

Согласно пункту 4.1. Договора сетевая организация ежемесячно на основании показаний приборов учета в точках приема и точках поставки, установленных в сетях сетевой организации, смежных сетевых организациях и на электростанциях данных, основанных на показаниях приборов учета, установленных в точках поставки у потребителей, и данных, полученных на основании согласованных сторонами расчетных способов, составляет фактический баланс электроэнергии по сети сетевой организации за расчетный период в порядке и по форме, определенных в Приложении № 4 и в срок до 5 числа месяца, следующего за расчетным, предоставляет его гарантирующему поставщику.

В соответствии с пунктом 4.4. Договора фактический объем потерь электроэнергии определяется на основании фактического баланса электроэнергии, предоставленного сетевой организацией в соответствии с пунктом 4.1.

Пунктом 4.5 Договора предусмотрено, что объем электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации, определяется на основании объема фактических потерь электроэнергии, увеличенного (уменьшенного) на величину небаланса, рассчитанного в соответствии с Регламентом, определенном в приложении № 5.

Согласно пункту 5.1 Договора расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц.

Пунктом 5.5 Договора предусмотрено, что оплата электрической энергии сетевой организацией производится в течение 10 дней на основании счета-фактуры, выписанного на основании утвержденного акта приема-передачи электроэнергии.

Срок действия договора установлен с  01.01.2007 по 31.12.2007 и считается продленным, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении, изменении или о заключении нового договора (пункты 7.1 и 7.2 Договора).

В разделе 9 Договора  стороны согласовали  перечень приложений.  Стороны договорились считать приложением № 2-1 «Список абонентов юридических лиц, присоединенных к электрическим сетям МУП ЭС г. Зеленогорска», согласованный сторонами 13.11.2006 исх 014-28/27, приложением №2-2 -  «Список абонентов физических лиц, присоединенных к электрическим сетям МУП ЭС г. Зеленогорска», согласованный сторонами 13.11.2006 №014-28/27.

Представленный в материалы дела список абонентов физических лиц, присоединенных к электрическим сетям МУП ЭС г.Зеленогорска, содержит ФИО физических лиц (абонентов), приборы учета, расположенные в квартирах абонентов, адреса квартир.

Сторонами подписано приложение №4 «Регламент определения объемов отпуска электроэнергии потребителям, присоединенным к сетям сетевой организации и потерь электроэнергии в сетях сетевой организации». Согласно данному приложению объем отпуска электроэнергии определяется суммированием объемов отпущенной электроэнергии юридическим и физическим лицам, указанным в приложении №2 к договору и рассчитывается для физических лиц на основании фактического потребления, определенного на основании снятых сетевой организацией показаний в соответствии с приложением №4-4 к договору оказания услуг по передаче электроэнергии.

Приложение № 4-4 «Регламент снятия показаний приборов учета граждан - потребителей», предусматривающее порядок снятия показаний приборов учета и порядок применения расчетных способов при определении объемов переданной энергии гражданам-потребителям, подписано ответчиком с протоколом разногласий. Как