Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.09.2009 по делу n А33-17265/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело № А33-17265/2008-03АП-1952/2009

2 сентября 2009 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 6 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен  2 сентября 2009  года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Магда О.В., Кирилловой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от ответчика ООО «Виктория-плюс» - представителя Присяжнюк М.В. по доверенности от 10.03.2009;

от истца Турок Н.С. – представителя Алексеевой Т.А. по доверенности от 30.03.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Виктория плюс»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 13 апреля 2009 года по делу № А33-17265/2008, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

установил:

Турок Нина Сергеевна обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Виктория плюс» о взыскании 221 246 рублей 53 копейки - процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 23.03.2004 по 01.12.2008.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 13 апреля 2009 года исковые требования удовлетворены. С ООО «Виктория плюс»  в пользу Турок Нины Сергеевны взыскано 221 246 рублей 53 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 5 924 рублей 93 копейки государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 13 апреля 2009 года отменить, в удовлетворении иска отказать.

По мнению заявителя, довод истца о том, что ответчиком не уплачена суммы дивидендов, взысканная по решению суда, не соответствует действительности, поскольку на момент подачи иска о взыскании суммы процентов задолженность перед Турок Н.С. не была погашена. Кроме того, как полагает заявитель, исковые требования заявлены за пределами трехлетнего срока исковой давности.

Заявитель также ссылается на то, что из документов и протоколов собрания участников ООО «Виктория плюс» за 2004 год и последующие годы следует, что Турок Н.С. с самого начала владела  полной информацией о фактическом распределении прибыли  в тот же период времени и целенаправленно использовала совместно с Алексеевой Т.А. эту информацию.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 13 апреля 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по следующим основаниям:

- вопрос о пропуске срока исковой давности в отношении дивидендов (основного долга) ответчиком не обсуждался. Из чего следует, что по главному требованию срок не истек. Следовательно, в отношении требования об уплате процентов по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации  срок исковой давности  также не может считаться истекшим;

- из текста представленных заявителем жалобы документов не следует, что истец знает о фактических выплатах дивидендов всем участникам ООО «Виктория плюс», за исключением истца.

В судебном заседании представитель ответчика  поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение от 13 апреля 2009 года  отменить  и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Представитель ответчика заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно: копии предложения о выделе имущества из ООО «Виктория – плюс» в связи с выходом  Турок Н.С. из ООО «Виктория – плюс». Пояснил, что данный документ представляется в суд апелляционной инстанции в подтверждение довода о пропуске срока исковой давности. Уточнил, что в адрес ответчика поступила только часть документа без необходимых реквизитов.

Представитель истца возразил в отношении удовлетворении ходатайства ответчика о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств.

На основании пункта 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных документов отказано, поскольку представитель ответчика не обосновал причины их  непредставления  в суд первой инстанции.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение от 13 апреля 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

      Решением Арбитражного суда  Красноярского края от 18 августа 2008 года по делу № А33-5835/2008 частично удовлетворены исковые требования Турок Нины Сергеевны к ООО «Виктория плюс» о взыскании 538 936 рублей 16 копеек - прибыли общества за IV квартал 2003 года, I-IV кварталы 2004 года, I-IV кварталы 2005 года, I-III кварталы 2006 года.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 22 октября 2008 года по делу № А33-5835/2008-03АП-2909/2008 решение суда первой инстанции оставлено без изменения

Постановлением судебного пристава-исполнителя  Межрайонного отдела судебных приставов по Октябрьскому и Железнодорожному районам г. Красноярска от 8 декабря 2008 года окончено исполнительное производство № 65362/2008, возбужденное на основании исполнительного листа №  258554 от 01.11.2008 по делу № А33-5835/08 от 04.11.2008, выданного Арбитражным судом Красноярского края, о взыскании с должника ООО «Виктория плюс» в пользу Турок Нины Сергеевны 550 664 рубля 34 копейки. Исполнительное производство окончено в связи с полным исполнением требований, содержащихся в исполнительном документе.

Платежным поручением № 16493 от 08.12.2008 Межрайонным отделом судебных приставов по Октябрьскому и Железнодорожному районам г. Красноярска на счет Турок Н.С. перечислены денежные средства в сумме 550 664 рубля 34 копейки. В назначении платежа указано: с ООО Виктория плюс по и/док 258554 от 01.11.2008 (исп. пр-во 65362/08 от 01.12.2008) в пользу Турок Нины Сергеевны.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 18 августа 2008 года по делу № А33-5835/2008 установлены следующие обстоятельства, которые в силу пункта 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подлежат повторному доказыванию при рассмотрении настоящего дела:

  - ООО «Виктория плюс» зарегистрировано в качестве юридического лица администрацией Октябрьского района г. Красноярска 17.04.2000 за № 327 (свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о юридическом лице, зарегистрированном до 01 июля 2002 года, серии 24 № 000933725;

- В соответствии с пунктом 3.3 Учредительного договора о создании ООО «Виктория плюс» в редакции на 12.07.2000, пунктом 6.2 Устава, Турок Нина Сергеевна является участником общества и владельцем доли в уставном капитале в размере 185 155 рублей 18 копеек, что составляет 24 % уставного капитала;

  - 28 апреля 2004 года и 16 мая 2006 года состоялись общие собрания участников ООО «Виктория плюс», согласно протоколов собраний №14, №17, повестка дня собраний включала в себя, в том числе, следующие вопросы: отчет директора Даллакяна В.Ю. о финансово-хозяйственной деятельности предприятия за 2003 год, за 2005 год, отчет ревизионной комиссии об итогах проверки финансово-хозяйственной деятельности общества за 2003 год, за 2005 год. Вопрос о распределении прибыли общества за 2004 год, за 2006 год между его участниками в повестку дня собраний не входил;

  - В период с 20.12.2006 по 19.04.2007 инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска проведена выездная налоговая проверка ООО «Виктория плюс» по вопросам правильности и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов, сборов и других обязательных платежей за период с 01.01.2003 по 30.11.2006, в том числе, единого социального налога (единого социального налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения в 2004 -2006 годах) и налога на доходы физических лиц, полученные в виде дивидендов от долевого участия в деятельности организаций, результаты которой зафиксированы в акте №28 от 18.05.2007;

- В ходе налоговой проверки налоговым органом были исследованы, в том числе, следующие документы: бухгалтерский баланс, отчет о прибыли и убытках, отчеты ревизионной комиссии об итогах финансово-хозяйственной деятельности общества за 2003-2006 года, расчеты начисления и распределения дивидендов в 2003-2006 годах; расходные кассовые ордера на выплату дивидендов в 2003-2006 годах по каждому учредителю с выпиской из кассовой книги;

- Согласно пункту 2.1.1 акта выездной налоговой проверки №28 от 18.05.2007, налоговым органом при проверке первичных учетных документов за период с 01.01.2003 по 30.11.2006 (расходный кассовые ордера, протоколы общих собраний участников общества, выписки банка), несмотря на отсутствие решений собраний участников о распределении прибыли общества, установлен факт выплаты доходов работающим и неработающим участникам ООО «Виктория  плюс» ежеквартально, в соответствии с их долями в уставном капитале общества;

- ООО «Виктория плюс» выписаны расходные кассовые ордера на ежеквартальное распределение чистой прибыли участникам общества (Козиной Л.В., Самохваловой Г.Я., Исаевой Н.Г., Тарасюк В.И., Даллакяну В.Ю., Корниловой Т.А., Духаниной Е.Ю.) пропорционально их долям в уставном капитале;

 - Во всех вышеперечисленных расходных кассовых ордерах имеются подписи получивших денежных средства лиц;

   - Расходные кассовые ордера на выплату части прибыли на имя Турок Н.С. за II квартал 2004 года в размере 36 878 рублей 16 копеек (расходный кассовый ордер б/н и без даты), за III квартал 2004 года в размере 49 933 рубля 79 копеек (расходный кассовый ордер № 236 от 21.10.2004), за IV квартал 2004 года в размере 41 441 рубль 52 копейки (расходный кассовый ордер №10 от 15.03.2005), за I квартал 2005 года в размере 45 170 рублей 44 копейки (расходный кассовый ордер №22 от 04.05.2005), за II квартал 2005 года в размере 10 046 рублей (расходный кассовый ордер №30 от 26.07.2005), за IV квартал 2005 года в размере 55 802 рубля (расходный кассовый ордер № 5 от 26.02.2006) со стороны Турок  Н.С.  не подписаны.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Ответчик исковые требования не признал в полном объеме, заявил о пропуске истцом срока исковой давности по требованиям о взыскании процентов за 4-й квартал 2003 года с 23.03.2004г. - за 3-й квартал 2005 года 25.10.2005 на сумму 167 457 рублей 55 копеек.

            Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

    Правовое положение ООО «Виктория плюс» права и обязанности его участников определяются в соответствии с разделом 4 параграфа 2 главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральным законом Российской Федерации «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В соответствии с пунктом 1 статьи 87 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 2 Федерального закона Российской Федерации «Об обществах  с ограниченной ответственностью» обществом с ограниченной ответственностью (далее - общество) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Пунктом 1 статьи 7 Федерального закона Российской Федерации «Об обществах с ограниченной ответственность» предусмотрено, что участниками общества могут быть граждане и юридические лица.

Пунктом 1 статьи 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено право участника общества на участие в распределении прибыли общества.

Решением  Арбитражного суда Красноярского края от 18 августа 2008 года по делу № А33-5835/2008 установлено, что Турок Н.С. является участником ООО «Виктория плюс» с момента     создания общества с долей участия в уставном капитале, равной 24%.

В соответствии с частью 1 статьи 28 Закона, общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (часть 2 статьи 28 Закона).

Согласно пункту 12.7 Устава ООО «Виктория  плюс»  общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение о распределении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества, исходя из размера фонда накопления. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества (пункт 12.8 Устава).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 18 августа 2008 года по делу № А33-5835/2008 установлено:

- общими собраниями участников ООО «Виктория  плюс» вопросы о распределении прибыли общества за 2003 год и 2005 года в 2004, 2006 годах не обсуждались и решения о распределении (нераспределении) прибыли на указанных собраниях участников не принимались;

- фактически чистая прибыль ООО «Виктория  плюс» за IV квартал 2003 года, 2004,2005, 2006 года была распределена поквартально и все участники общества, за исключением Турок  Н.С. и Алексеевой Т.А. часть прибыли, соответствующую их доли в уставном капитале общества, за указанные