Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.08.2009 по делу n А74-1960/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Московской области от 07 мая 2009 года по делу № А41-9404/08.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 26 июня 2009 года производство по апелляционным жалобам ООО «Сибирская горнорудная компания», ООО «Боградский ГОК» и ЗАО «Барит» по делу № А74-1960/2008 возобновлено, назначено рассмотрение жалоб на 22 июля 2009 года.

Распоряжением председателя 2-го судебного состава Третьего арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2009 года № 393 произведена замена в судебном составе по рассмотрению апелляционных жалоб судей Гуровой Т.С. и Магда О.В. на судей Споткай Л.Е. и Кириллову Н.А. по делу № А74-1960/2008.

ООО «Сибирская горнорудная компания», извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб (22 июля 2009 года), в судебное заседание не явилось. Явку своего представителя не обеспечило.

На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционные жалобы в отсутствие представителя ООО «Сибирская горнорудная компания».

Апелляционные жалобы рассматриваются в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

04 декабря 1995 года ЗАО «Барит»  выдана лицензия  серии АБН № 00143 ТЭ на добычу баритовых руд  Толчеинского месторождения открытым способом в 20 км. к югу от с. Боград  на срок до  декабря 2014 года (л.д.9, том №1).

Комитет по управлению имуществом  и экономики администрации  МО Боградский район (арендодатель) и ЗАО «Барит» (арендатор) заключили договор аренды земельного участка от 01 января 2007 года № 1 (л.д.10-13).

Согласно пунктам 1.1, 1.2, 1.3 договора арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду земельный участок, общей площадью 88 000 кв.м., расположенный в урочище «Куеначиха» Боградского района в 10-ти км. северо-западного направления от села Бородино, для размещения производственных объектов.

Пунктом 2.1 договора сторонами оговорен срок аренды земельного участка: с 01 января 2007 года по 30 ноября 2007 года (11 месяцев).

По акту приема-передачи от 01 января 2007 года (приложение № 1 к договору аренды №1) арендодатель передал, а арендатор принял земельный участок, указанный в договоре аренды земельного участка от 01 января 2007 года № 1, на правах аренды (л.д.15).

Дополнительным соглашением от 26 июня 2008 года стороны продлили действие договора аренды земельного участка от 01 января 2007 года № 01 до 30 ноября 2008 года и внесли изменения относительно площади земельного участка, указав ее в размере 80 000 кв.м. (л.д.14).

Администрация МО Боградский район (арендодатель) и ЗАО «Барит» (арендатор) заключили договор аренды земельного участка от 15 августа 2008 года № 201 (л.д.45-46, том №2).

Согласно разделу 1 договора арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду земельный участок с кадастровым № 19:07:090601:0001, площадью 74 997 кв.м., расположенный  в урочище «Куеначиха» в 10-ти км. северо-западного направления от села Бородино, для разработки баритовых месторождений.

Пунктом 2.1 договора сторонами установлен срок аренды земельного участка: с 15 августа 2008 года по 15 января 2015 года (6 лет 5 месяцев).

Договор аренды прошел государственную регистрацию в установленном законом порядке.

Согласно акту приема-передачи от 15 августа 2008 года, являющемуся приложением к договору аренды, земельный участок передан арендатору (л.д.47, том №2).

ЗАО «Барит» (заказчик) и ООО «Боградский ГОК» (подрядчик) заключили договор  подряда от 26 декабря 2007 года (л.д.93-94, том №1).

Согласно пункту 1.1 договора  подрядчик обязуется  по заданию заказчика выполнить работы  по добыче баритовой руды и ее первичному обогащению на участке Толчеинского месторождения баритовых руд в пределах границ  горного отвода. Объем полученного баритового щебня сдается заказчику. Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить выполненные работы в порядке, предусмотренном договором.

Пунктом 1.6 договора предусмотрено, что подрядчик в рамках настоящего договора обеспечивает  объем добычи  баритовой руды и ее первичного обогащения до 100 000 тонн в год. Конкретные объемы работ  устанавливаются календарным планом  горных работ.

В соответствии с пунктом 3.1 договора цена выполненной работы  определяется на основании  сметы фактических расходов на добычу и первичное обогащение руды. То есть договором установлен порядок определения  цены выполненных работ.

ООО «Боградский ГОК» (арендатор) и ООО «Сибирская горнорудная компания» (арендодатель) заключили договор аренды имущественного комплекса от 02 апреля 2008 года (л.д.104-105).

Согласно пункту 1.1 договора арендодатель передал во временное пользование (в аренду)  арендатору имущество производственного комплекса, расположенного на производственной площадке Толчеинского карьера баритовых руд и на площадке ДРУ по адресу п. Пригорск, 01.

Пунктом 1.3 договора сторонами оговорено, что одновременно с передачей права владения и пользования имуществом к арендатору переходит право временного пользования земельным участком.

В соответствии с пунктом 3.1.1 договора арендодатель обязуется обеспечить охрану имущества собственным персоналом либо привлечением вневедомственной охраной.

В пункте 5.2 договора сторонами установлен срок действия настоящего договора: в течение 12 месяцев (до 09 января 2009 года).

К договору имеется приложение № 1, подтверждающее, что на карьере Толчеинского месторождения  баритовых руд находится 65 единиц техники и производственного оборудования (л.д.106-107, том №1).

К договору имеется акт приема-передачи имущественного комплекса (л.д.108-109, том №1).

В материалах дела имеется справка Управления Роснедвижимости Республики Хакасия № 158 от 13 октября 2008 года, из которой следует, что имущественный комплекс, арендуемый  ООО «Боградский ГОК»  у ООО «Сибирская горнорудная компания», действительно располагается  на земельном участке  с кадастровым № 19:07:090601:0001 (л.д.69, том №4).

Согласно выданному управлением Енисейского округа Госгортехнадзора России   горноотводному акту от 31 января 2003 года горный отвод расположен в 20-ти км. к югу от с. Боград в Боградском районе Республики Хакасия (л.д.72, том №4).

Отделом вневедомственной охраны  при ОВД  по г. Черногорска (охрана) и ООО «Сибирская горнорудная компания» заключили договор от 18 июля 2008 года № 325/2/1 на охрану общественного порядка на объекте ООО «Сибирская горнорудная компания» сотрудниками милиции (л.д.110-111, том №1).

Пунктом 1.1 договора № 325/2/1 предусмотрено, что предметом договора является  предупреждение, пресечение преступлений, нарушений общественного порядка на территории  Толчеинского месторождения  баритовых руд в урочище  Куеначиха Боградского района в 9-ти км. северо-западного направления от села Бородино.

Ссылаясь на незаконность нахождения ответчиков на земельном участке, расположенном в урочище «Куеначиха» Боградского района в 10-ти км. северо-западного направления от села Бородино, а также на то, что ЗАО «Барит»  не имеет доступа на указанный земельный участок, последний обратился в арбитражный суд первой инстанции с иском об  освобождении земельного участка, переданного ему в аренду. ЗАО «Барит» заявлено требование в соответствии со статьей 301 Гражданского кодекса Российской Федерации.

ООО «Боградский ГОК» обратилось в арбитражный суд со встречным иском к ЗАО «Барит» с требованием в соответствии со статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации о пресечении действий, нарушающих право и  просило обязать ЗАО «Барит» не препятствовать производственной деятельности ООО «Боградский ГОК» по добыче, первичному обогащению и вывозу  с карьера баритовой руды, ведущейся в пределах горного отвода на земельном участке с кадастровым № 19:07:090601:0001, расположенном в урочище Куеначиха Боградского района в десяти километрах северо-западного направления от села Бородино (Толчеинское месторождение баритовых руд) во исполнение  договора подряда от 26 декабря 2007 года, заключенного с ЗАО «Барит».

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Гражданского кодекса юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Согласно вступившему в законную силу решению Арбитражного суда Красноярского края от 13 марта 2009 года по делу № А33-9198/2008 удовлетворены требования акционера Щапова Ю.С. к ЗАО «Барит» и МРИ ФНС России № 10 по Красноярскому краю о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Барит» от 27 марта 2008 года по всем вопросам повестки собрания, в том числе о досрочном прекращении полномочий действующего директора общества; об избрании директором общества Гретнева И.В.

Решением Арбитражного суда Московской  области по делу А41-384/09 оставленным без изменения  постановлением апелляционной инстанции  от 05.06.2009г.  признано недействительным решение внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Барит», оформленное  протоколом от 23.10.2008г.  которым полномочия действующего директора ЗАО «Барит» Щапова Ю.С.   досрочно прекращены, директором избран Шатохин Ю.П.

Поскольку указанными выше судебными актами признаны недействительными решения внеочередных общих собраний акционеров ЗАО «Барит» от 27 марта 2008 года  и от 23.10.2008г по всем вопросам повестки собраний, в том числе о досрочном прекращении полномочий действующего директора общества, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что директором ЗАО «Барит» является Щапов Ю.С.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

В апелляционной жалобе  ЗАО «Барит», подписанной Щаповым  Ю.С. на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса заявлен отказ от иска к ООО «Боградский ГОК» и  к ООО «Сибирская горнорудная компания».

Ходатайство об отказе от исковых требований поддержано в судебном заседании.

Учитывая, что отказ от иска ЗАО «Барит» не противоречит закону и не нарушает прав и законных интересов других лиц, подписан уполномоченным лицом, суд апелляционной инстанции в соответствии со статьями 49, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принимает отказ от иска.

В соответствии с пунктом 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что  истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Таким образом, производство по делу в части первоначального иска подлежит прекращению.

Во встречном иске ООО «Боградский ГОК» просит обязать ЗАО «Барит» не препятствовать ООО «Боградский ГОК» в осуществлении производственной деятельности по добыче, первичному обогащению и вывозу  с карьера баритовой руды, ведущейся в пределах горного отвода на земельном участке с кадастровым № 19:07:090601:0001, расположенном в урочище Куеначиха Боградского района в десяти километрах северо-западного направления от села Бородино (Толчеинское месторождение баритовых руд) во исполнение  договора подряда от 26.12.2007, заключенного с ЗАО «Барит».

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Как предусмотрено статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются соглашением сторон. В силу части 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические и физические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей. Они по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права (часть 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 702 Гражданского кодекса по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По договору подряда от 26 декабря 2007 года, подписанному  между  ЗАО «Барит», в лице директора Щапова Ю.С. (заказчик) и ООО «Боградский ГОК» (подрядчик) (л.д.93-94, том №1). подрядчик обязался по заданию заказчика выполнить работы по добыче баритовой руды и ее первичному обогащению на участке Толчеинского месторождения баритовых руд в пределах границ  горного отвода. Объем полученного баритового щебня сдается заказчику. Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить выполненные работы в порядке, предусмотренном договором. Разделом 2.1 договора предусмотрена обязанность  Заказчика обеспечить Подрядчику доступ к объекту работ, обеспечить прием добытого баритового щебня.

В материалы дела представлены акты о запрещении доступа на объект, составленные работниками ЗАО «Барит» 17 и 18  августа 2008 года из которых следует, что работниками ЗАО «Барит», нанятыми нелегитимным  директором  Гретневым И.В. был перекрыт выезд  с Толчеинского карьера баритовых руд  автотранспорта ООО «Боградский ГОК» груженого баритовой рудой. Перекрытие выезда осуществлялось путем переграждения проезда легковыми автомобилями, которые были поставлены прямо на проезжей части дороги перпендикулярно движению груженых автомашин.  Указанными действиями был вызван простой в работе  пяти автомобилей КАМАЗ, нанесен серьезный материальный ущерб предприятию (л.д. 149, 150 том № 1).  В подтверждение данных обстоятельств представлены докладные, рапорты, заявления в органы внутренних дел, фотоснимки.   Указанные доказательства свидетельствуют о нарушении прав подрядчика  по осуществлению деятельности, предусмотренной договором подряда 26 декабря 2007 года,

Статья 12 Гражданского кодекса к числу  в качестве способов защиты гражданских прав предусматривает восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; присуждения к исполнению обязанности в натуре.

Принимая во внимание наличие доказательств, свидетельствующих о наличии препятствий ООО «Боградский ГОК» в осуществлении производственной деятельности по добыче, первичному обогащению и вывозу  с карьера баритовой