Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.07.2009 по делу n А33-9429/2008. Принять новый судебный акт (п.2 ст.269, ч.5 ст.270 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

16 июля 2009 года

Дело № А33-9429/2008-03АП-108/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 июля 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Споткай Л.Е., Хасановой И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.

при участии:

до перерыва от истца: представителя по доверенности от 10.12.2008 Плахова С.В.,

рассмотрев в судебном заседании дело по правилам первой инстанции по иску

общества с ограниченной ответственностью «ТываТрансНефтеСервис», г. Кызыл Республики Тыва,

к Специализированному государственному учреждению при Правительстве Российской Федерации Фонд Федерального имущества в Красноярском крае, г. Красноярск,

к Территориальному управлению Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Республике Тыва, г. Кызыл,

с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований  относительно предмета спора открытого акционерного общества «Дорожное эксплуатационное предприятие № 365», г. Кызыл, Республика Тыва,

о признании недействительными торгов по продаже имущества - пакета акций ОАО «ДЭП № 365, незаключенными договора купли-продажи акций ОАО «ДЭП № 365 от 11.04.2008 № 385-АА/КП и дополнительного соглашения к нему от 28.04.2008 и о взыскании 8 883 600 рублей

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ТываТрансНефтеСервис» (ООО, истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края к Специализированному государственному учреждению при Правительстве Российской Федерации Фонд Федерального имущества в Красноярском крае с иском о признании недействительными торгов по продаже имущества – пакета акций ОАО «ДЭП № 365», о признании договора купли-продажи акций ОАО «ДЭП № 365» от 11.04.2008 № 385-АА/КП и дополнительного соглашения к нему от 28.04.2008 незаключенными и о применении последствий недействительности сделок.

Определением арбитражного суда от 08.08.2008 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Дорожное эксплуатационное предприятие № 365» (далее – ОАО «ДЭП №365»).

Определением арбитражного суда от 30.09.2008 к участию в деле в качестве второго ответчика привлечено Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Республике Тыва.

Решением арбитражного суда от 01.12.2008 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение арбитражного суда от 01.12.2008 отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

Представитель истца ходатайствовал о назначении экспертизы по вопросу оценки рыночной стоимости акций ОАО «ДЭП № 365» по состоянию на апрель 2007 года; об истребовании из УФНС России по Красноярскому краю выписки из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении Специализированного государственного учреждения при Правительстве Российской Федерации Фонд Федерального имущества в Красноярском крае; о вызове свидетеля Иванова Ю.В. Ходатайство об истребовании из УФНС России по Красноярскому краю выписки из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении Специализированного государственного учреждения при Правительстве Российской Федерации Фонд Федерального имущества в Красноярском крае удовлетворено. Рассмотрение ходатайств о назначении экспертизы и о вызове свидетеля отложено.

Постановлением Третьего Арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2009 года решение Арбитражного суда Красноярского края от 01 декабря 2008 года по делу № А33-9429/2008 отменено, поскольку судом первой инстанции в нарушение статей 121, 123, 153 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принят судебный акт в отсутствие истца, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Третий арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. Судебное заседание назначено на 31 марта 2009 года.

Истцу предложено представить сведения о ФИО эксперта; о СРО оценщиков; документы о квалификации эксперта; вопросы, поставленные перед экспертом; доказательства перечисления денежных средств на проведение экспертизы на депозитный счет Третьего арбитражного апелляционного суда; сведения о сроке проведения экспертизы.

Определением арбитражного апелляционного суда от 31 марта 2009 года судебное заседание отложено до 02 июня 2009 года до 15 час. 00 мин. Истцу повторно предложено представить сведения о ФИО эксперта; о СРО оценщиков; документы о квалификации эксперта; вопросы, поставленные перед экспертом; доказательства перечисления денежных средств на проведение экспертизы на депозитный счет Третьего арбитражного апелляционного суда; сведения о сроке проведения экспертизы.

Определением арбитражного апелляционного суда от 02 июня 2009 года судебное заседание отложено до 25 июня 2009 года 9 час. 30 мин., истцу предложено уточнить исковые требования к каждому из ответчиков и направить уточнения в адрес ответчиков. В удовлетворении ходатайства истца об истребовании документов, подтверждающих принадлежность ОАО «ДЭП № 365» недвижимого имущества, расположенного по адресу: г. Кызыл, ул. Магистральная, 34 отказано.

В судебном заседании 25 июня 2009 года истец заявил ходатайство о вызове в качестве свидетеля Иванова Юрия Викторовича – единственного участника ООО «ТываТрансНефтеСервис», для подтверждения обстоятельств по делу, а именно: нарушения порядка проведения торгов по продаже имущества (пакета акций ОАО «ДЭП № 365») и заключения договора купли-продажи.

Рассмотрев указанное ходатайство, Третий арбитражный апелляционный суд считает его необоснованным и не подлежащим удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 88 Арбитражного процессуального кодекса РФ по ходатайству лица, участвующего в деле, арбитражный суд вызывает свидетеля для участия в арбитражном процессе.

Лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, и сообщить суду его фамилию, имя, отчество и место жительства.

Согласно статье 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Третий арбитражный апелляционный суд полагает, что факт нарушения порядка проведения торгов по продаже имущества (пакета акций ОАО «ДЭП № 365»)  и заключения договора купли-продажи должен подтверждаться письменными доказательствами. Кроме того, в ходатайстве не указано какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, в частности какой порядок нарушен и не указан источник осведомленности свидетеля.

Кроме того, в судебном заседании истец представил дополнения к исковому заявлению, в котором просил признать договор о задатке № 382-АА/3 от 13.03.2008, договор купли-продажи акций ОАО «ДЭП № 365» от 11.04.2008 № 385-АА/КП и дополнительное соглашение к этому договору от 28.04.2008 незаключенными и торги недействительными. Взыскать с ответчика - Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Республике Тыва в пользу истца задаток в сумме 8 883 600 рублей, направленный ему платежным поручением № 948 от 30.07.2008.

Согласно статье 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Поскольку истцом заявлено новое дополнительное требование о признании незаключенным договора о задатке № 382-АА/3 от 13.03.2008, которое не было заявлено истцом при подаче иска, Третий арбитражный апелляционный суд не принимает данное требование к рассмотрению на основании части 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Спор рассматривается  с учетом уточнения предмета иска:

- о признании недействительными торгов по продаже имущества – пакета акций ОАО «ДЭП № 365»;

- о признании незаключенными договора купли-продажи акций ОАО «ДЭП № 365» от 11.04.2008 № 385-АА/КП и дополнительного соглашения к этому договору от 28.04.2008;

- о взыскании с ответчика - Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Республике Тыва в пользу истца задатка в сумме 8 883 600 рублей.

В обоснование исковых требований истец ссылается на следующие обстоятельства.         После подписания договора № 385-АА/КП от 11.04.2008 купли-продажи акций открытого акционерного общества  «Дорожное эксплуатационное предприятие № 365» обществом с ограниченной ответственностью «ТываТрансНефтеСервис» было изучено состояние дел на приобретаемом объекте. В результате проверки было выяснено, что 12 марта 2008 вступило в действие соглашение о расторжении договора № 2 от 01.06.2004 аренды земельного участка общей площадью 14859,37 кв.м. с кадастровым номером 17:18:0105050:0039, расположенного по адресу: Республика Тыва, ул. Магистральная, 34,  на котором расположена основная производственная база открытого акционерного общества  «Дорожное эксплуатационное предприятие № 365».        В феврале 2008 года к административному зданию открытого акционерного общества «Дорожное эксплуатационное предприятие № 365», расположенному по адресу: Республика Тыва, ул. Магистральная, 34, была возведена пристройка. Данная пристройка имеет свидетельство государственной регистрации права собственности от 12.03.2008 серии 17АВ,002259, то есть собственность оформлена на момент продажи 100% акций открытого акционерного общества  «Дорожное эксплуатационное предприятие № 365».

Распоряжением Территориального Управления федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Республике Тыва № 5-281 от 07.04.2008, то есть за три дня до проведения аукциона по продаже акций открытого акционерного общества  «Дорожное эксплуатационное предприятие № 365» земельный участок с кадастровым номером 17:18:0105050-0394, расположенный по адресу Республика Тыва, ул. Магистральная, 34, предоставлен физическому лицу.        06 марта 2008 года, то есть менее чем за один месяц до проведения торгов, дополнительным соглашением № 11-05/08 расторгнут государственный контракт № 11-05 от 11.04.2005 сроком действия до 31.12.2009 на выполнение работ (услуг) по содержанию автомобильной дороги М-54 «Енисей» и сооружений на ней, который является единственным источником дохода открытого акционерного общества «Дорожное эксплуатационное предприятие № 365».

Общество с ограниченной ответственностью «ТываТрансНефтеСервис» было вынуждено приостановить окончательную оплату по договору № 385-АА/КП в связи с нарушением целостности приобретаемого имущества открытого акционерного общества  «Дорожное эксплуатационное предприятие № 365».

Истец ссылается на то, что при подписании договора купли-продажи общество с ограниченной ответственностью «ТываТрансНефтеСервис» было введено в заблуждение, так как оно не было поставлено в известность о вышеуказанных фактах.

Договор купли-продажи акций ОАО «ДЭП № 365» от 11.04.2008 № 385-АА/КП и дополнительное соглашение к нему от 28.04.2008 является крупной сделкой. Договор должен был быть заключен только по решению собрания участников ООО «ТываТрансНефтеСервис».

Ответчик – Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Республике Тыва направил отзыв на иск, который поступил в арбитражный суд 25 мая 2009 года. Ответчик с иском не согласен, поскольку полагает, что он не несет ответственности за правовые последствия предполагаемой недействительности торгов и договора по любым основаниям их недействительности, так как не является организатором торгов и стороной договора купли-продажи.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 25 июня 2009 года объявлено определение о перерыве до 14 час. 15 мин. 29 июня 2009 года.

После перерыва, лица участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, что подтверждается материалами дела, не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие сторон.

Ходатайство истца о назначении экспертизы отклоняется арбитражным апелляционным судом, поскольку истцом не выполнены требования Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по назначению экспертизы, в частности не указаны ФИО эксперта; сведения о СРО оценщиков; не представлены документы о квалификации эксперта; вопросы, поставленные перед экспертом; не перечислены денежные средства на проведение экспертизы на депозитный счет Третьего арбитражного апелляционного суда (статьи 82, 108 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлено следующее.

В декабре 2007 года в официальном бюллетене Российского фонда федерального имущества «Реформа» № 120 была опубликована информация о проведении аукциона по продаже акций открытого акционерного общества «Дорожное эксплуатационное предприятие № 365», расположенного по адресу: Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Магистральная, 34 (л.д. 45-48, т.1).

В информации указано на то, что основанием проведения торгов является решение об условиях приватизации акций открытого акционерного общества  «ДЭП № 365», принятое Федеральным агентством по управлению федеральным имуществом и утвержденное его распоряжением от 29 декабря 2007 года № 4240-р. Собственником выставляемых на торги акций являлась Российская Федерация.

В информационном сообщении о проведении аукциона по продаже имущества - пакета акций открытого акционерного общества  «Дорожное эксплуатационное предприятие № 365» приводятся сведения об эмитенте акций по состоянию на 30.09.2007, о полном и сокращенном наименовании, почтовом адресе и месте нахождения общества, данные государственной регистрации, перечень основной продукции (работ, услуг), о размере уставного капитала