Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.07.2009 по делу n А33-2328/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело № А33-2328/2008-03АП-3779/2008

10 июля 2009 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 11 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 июля  2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Хасановой И.А, Гуровой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

истца: Арне В.Э., паспорт  серии 0404 № 575458,

от ответчика  общества с ограниченной ответственностью Угольный разрез «Ново-Алтатский» - представителя Бема А.П. по доверенности от 10.04.2009 (выданной генеральным директором Запорощенко Ю.К.);

представителя Гаврилова И.В. по доверенности от 10.06.2009 (выданной генеральным директором Арне В.Э.),

третьего лица Перепелкина В.А., паспорт серии 0400 № 640301;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Арне Владимира Эммануиловича, г. Назарово,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 30 октября 2008 года по делу № А33-2328/2008, принятое судьей Григорьевой М.А.,

установил:

Арне Владимир Эммануилович обратился в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Угольный разрез «Ново-Алтатский» (далее-ООО «Угольный разрез «Ново-Алтатский») о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО «Угольный разрез «Ново-Алтатский» от 11.01.2007.

Определением от 3 апреля 2008 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привечены Марданов Игорь Рашитович, г. Ачинск, Перепелкин Владимир Анатольевич, г. Красноярск, Запорощенко Юрий Константинович, г. Красноярск, Вершинский Федор Павлович, г. Назарово, Даниленко Игорь Викторович, пгт. Итатский Тяжинского района Кемеровской области.

Определением от 19 мая 2008 года по ходатайству истца назначена почерковедческая и давностная экспертиза. Производство по делу приостановлено до получения заключения эксперта.

Определением от 25 сентября 2008 года производство по делу возобновлено.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 30 октября 2008 года в удовлетворении иска Арне Владимиру Эммануиловичу отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 30 октября 2008 года отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Истец в апелляционной жалобе ссылается на то, что доказательства уведомления участников ООО «Угольный разрез «Ново-Алтатский» Марданова И.Р., Запорощенко Ю.К., Вершинского Ф.П., Арне В.Э., Перепелкина В.А. о проведении общего собрания отсутствуют, следовательно собрание назначалось с нарушением требований Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Поскольку подпись на листе регистрации не могла быть поставлена в январе 2007 года, а выполнена в январе-феврале 2008 года, то присутствовать в 2007 году Арне В.Э на собрании не мог в силу того, что не был надлежащим образом уведомлен.

Также истец ссылается на то, что одобрение сделки ООО «Угольный разрез «Ново-Алтатский» от 29.04.2005 по выдаче ООО «Сибтракт» простых векселей серии АА № 000001-000013 на общую сумму 13 000 000 рублей ущемляет его личные имущественные интересы, поскольку предприятие находится во внешнем управлении.

Ответчик в лице представителя Бехтеревой Т.Д. (по доверенности выданной внешним управляющим) представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 30 октября 2008 года отменить и принять по делу новый судебный акт о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО «Угольный разрез «Ново-Алтайский» от 11.01.2007.

Ответчик ссылается на отсутствие уведомления участников ООО «Угольный разрез «Ново-Алтатский» Марданова И.Р., Запорощенко Ю.К., Вершинского Ф.П., Арне В.Э., Перепелкина В.А.  о проведении общего собрания и нарушение требований Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Представитель ответчика пояснил, что согласно протоколу собрания на собрании присутствовали представители Сотников В.А. и Воропай Н.В. Сотников Н.В. является лицом, заинтересованным в одобрении сделки, поскольку на сегодняшний день является собственником векселей. Сотников как представитель Марданова, Запорощенко, Вершинского в настоящее время является истцом в деле по заявлению ИП Сотникова В.А. к  ООО «Угольный разрез «Ново-Алтатский» о взыскании 13000000 руб. стоимости векселей. Воропай Н.В. является представителем участника Даниленко И.В., который выдал спорные векселя, будучи директором предприятия ООО «Угольный разрез «Ново-Алтатский» и являющийся участником ООО «Сибтракт» - предприятия, получившего спорные векселя в качестве оплаты за услуги.

Третье лицо – Запорощенко Ю.К. представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 30 октября 2008 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения в связи со следующим:

- в материалах дела имеются доказательства уведомления всех участников общества в виде уведомлений о проведении собрания, назначенного на 11.01.2007, с приложением почтовых квитанций и конвертов, которые Арне В.Э направлял всем участникам ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский». Подлинность подписи Арне В.Э доказана результатами экспертизы. Протоколом собрания подтверждено присутствие Арне В.Э на собрании, а также отражен тот факт, что он голосовал против поставленных вопросов, кроме того, голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования;

- подавая заявление о признании протокола от 11.01.2007 недействительным Арне В.Э. заведомо ввел суд в заблуждение, указав на то обстоятельство, что лист регистрации подписан другим лицом (заключением эксперта доказано обратное).

В суд апелляционной инстанции от  общества с ограниченной ответственностью Угольный разрез «Ново-Алтатский» поступило ходатайство о проведении почерковедческой экспертизы. В качестве обоснования указанного ходатайства, ответчик ссылается на то, что проведение почерковедческой экспертизы необходимо с целью определения принадлежности подписи от имени Перепелкина В.А. в листе регистрации  участников собрания ООО «Угольный разрез «Ново-Алтатский» от 11.01.2007 Перепелкину В.А., являющимся участником общества. Выяснение указанного обстоятельства необходимо для решения вопросов по кворуму и результатов голосования участников на спорном собрании.  На разрешение эксперта просит поставить следующий вопрос: кем выполнена подпись, Перепелкиным Владимиром Анатольевичем или иным лицом, в листе регистрации участников собрания от 11.01.2007 за Перепелкина В.А. Проведение экспертизы просит поручить Попову Андрею Николаевичу – эксперту Экспертного центра ООО «Юст Консалтинг».

Представитель ООО «Угольный разрез «Ново-Алтатский» пояснила, что просит поставить перед экспертом вопрос: кем выполнена подпись, Перепелкиным Владимиром Анатольевичем или иным лицом, в листе регистрации  участников собрания от 11.01.2007 за Перепелкина В.А.

Отводов эксперту и возражений по вопросу, сформулированному для экспертизы, не поступило.

В соответствии со статьей 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе. Круг и содержание вопросов, по которым должна быть проведена экспертиза, определяются арбитражным судом. Лица, участвующие в деле, вправе представить в арбитражный суд вопросы, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы. О назначении экспертизы или об отклонении ходатайства о назначении экспертизы арбитражный суд выносит определение.

На основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции удовлетворил ходатайство ответчика, определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.02.2009 назначена почерковедческая экспертиза, проведение экспертизы поручено эксперту общества с ограниченной ответственностью «Юст Консалтинг» Попову Андрею Николаевичу, производство по апелляционной жалобе приостановлено.

23.03.2009 поступило заключение эксперта от 16.03.2009 № 9-3-16-1, определением от 08.04.2009 производство по апелляционной жалобе возобновлено.

Заключением эксперта Поповым А.Н. установлено, что в листе регистрации участников собрания от 11.01.2007 подпись выполнена лично Перепелкиным В.А.

Третьи лица Вершинский Ф.П., Марданов И.Р., Запорощенко Ю.К., Даниленко И.В. в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещены о времени и месте судебного заседания, что подтверждается материалами дела. В материалах дела имеются документы, свидетельствующие о нахождении Даниленко в розыске, стороны также подтвердили указанное обстоятельство.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие вышеназванных третьих лиц.

В суд апелляционной инстанции поступили дополнительные документы, приложенные к отзывам на апелляционную жалобу, подтверждающие возражения относительно жалобы. В порядке части 1 статьи 262,  абзаца 2 части 2 статьи 268 АПК РФ указанные документы вместе с отзывами приобщены к материалам дела.

Представителем ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский» Бемом А.П. заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела письменных пояснений третьего лица Перепелкина В.А., каких-либо доводов о невозможности приобщения их в суде первой инстанции не представлено, при этом Перепелкин В.А. высказал возражения о приобщении их к материалам дела.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь абзацем 1 части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, определил в удовлетворении ходатайства отказать.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

           Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

Общество с ограниченной ответственностью «Угольный разрез Ново-Алтатский» зарегистрировано постановлением № 283п от 22.05.2002 администрации Шарыповского района.

Согласно пункту 4.1.устава ООО «Угольный разрез Ново-Алтатский» в редакции от 04.10.2002 уставный капитал общества составляет 15 000 рублей, делится на 150 долей и распределяется между участниками следующим образом: Вершинский Ф.П. – 15 долей – 1 500 рублей (10%), Даниленко И.В. – 30 долей – 4 500 рублей (30%), Держак А.В. –                20 долей – 3 000 рублей (20%), Марданов И.Р. – 34,5 доли – 3 450 рублей (23%), Перепелкин В.А. – 15 долей – 1 500 рублей (10%), Халманова Т.П. – 10,5 доли – 1 050 рублей (7%).

25.10.2005 внесены изменения и дополнения в пункт 6.4. учредительного договора ООО «Угольный разрез Ново-Алтатский», согласно которым размеры долей участников общества установлены следующим образом: Марданов И.Р. – 39 долей – 3 900 рублей (26%), Перепелкин В.А. – 15 долей – 1 500 рублей (10%), Даниленко И.В. – 30 долей – 3 000 рублей (20%), Вершинский Ф.П. – 7,5 доли – 750 рублей (5%), Запорощенко Ю.К. – 15 долей – 1 500 рублей (10%), Арнэ В.Э. – 43,5 доли – 4 350 рублей (29%).

Согласно пункту 9.4 устава ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский» предусмотрено, что внеочередное общее собрание участников общества проводится в случае, если проведение такого    собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание созывается исполнительным органом обще­ства, по инициативе, по требованию ревизора (ревизионной комиссии), аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа участников общества.

В соответствии с пунктом 9.6 устава общества орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников    общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, предлагаемая повестка дня, а также сведения о том, где и в каком порядке участники общества могут ознакомиться с ин­формацией и материалами, необходимыми для подготовки общего собрания участ­ников.

Согласно уведомлениям № 160 от 13.12.2006, № 158 от 13.12.2006 о проведении внеочередного общего собрания участников ООО «Угольный разрез Ново-Алтатский», направленным участникам общества, собрание назначено на 11.01.2007 в 14 часов 00 минут с повесткой дня: о введении процедуры наблюдения в ООО «Угольный разрез «Ново-Алтатский».

В материалы дела представлен протокол внеочередного общего собрания участников ООО «Угольный разрез Ново-Алтатский» от 11.01.2007.

Как следует из указанного протокола, на собрании присутствовали: Арне В.Э. – лично – 29% долей уставного капитала общества, Перепелкин В.А. – лично – 10% долей уставного капитала общества, от Запорощенко Ю.К. – Сотников В.А., представитель по доверенности от 05.07.2006 – 10% долей уставного капитала общества, от  Вершинского Ф.П. – Сотников В.А., представитель по доверенности от 05.07.2006 – 5% долей уставного капитала общества, от Даниленко И.В. – Воропай Н.В., представитель по доверенности от 03.07.2006 - 20% долей уставного капитала общества. Итого, в собрании приняли участие учредители, обладающие в совокупности 100% голосов от общего числа голосов участников общества.

Собранием от 11.01.2007 принято решение одобрить сделки от 29.04.2005 по выдаче векселей серии АА №№ 000001-000013 на общую сумму 13 000 000 рублей (71% голосов – «за», 29% голосов «против»). Протокол подписан председателем собрания Воропаем Н.В. и секретарем Сотниковым В.А.

В дело также представлен лист регистрации участников общего собрания ООО «Угольный разрез Ново-Алтатский» с подписями участников собрания.

Участник общества Арне В.Э. обратился в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Угольный разрез Ново-Алтатский"