Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.06.2009 по делу n А74-2765/2008. Отменить решение полностью и оставить иск без рассмотрения полностью

такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Пунктом 5 статьи  453 Гражданского кодекса предусмотрено, если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

Порядок изменения и расторжения договора урегулирован статьей 452 Гражданского кодекса, в соответствии с пунктом 2 которой требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Истцом не представлены доказательства  направления ответчику предложения о расторжении муниципального контракта. В претензии № 208 от 16.09.2008г.  истец указал ответчику  на  нарушение условий контракта в части срока выполнения работ и на возможность взыскания неустойки   на основании п. 7.3 контракта   в качестве меры ответственности за неисполнение обязательства. (л.д. 11). Следовательно,  истцом не соблюден порядок  расторжения договора, предусмотренный  статьей 452 Гражданского кодекса.

При наличии не расторгнутого муниципального контракта на выполнение подрядных работ, судом первой инстанции неправомерно применены нормы главы 60 Гражданского кодекса об обязательствах вследствие  неосновательного обогащения.  До момент расторжения  муниципального контракта, денежное обязательство на стороне подрядчика отсутствует, поэтому отсутствуют и основания для применения статьи 395 Гражданского кодекса.

В соответствии со статьей 148 Арбитражного процессуального кодекса арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором;

Согласно пункту 3 статьи 149  Арбитражного процессуального кодекса оставление искового заявления без рассмотрения не лишает истца права вновь обратиться в арбитражный суд с заявлением в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без рассмотрения.

В данном случае Арбитражный суд Республики Хакасия  неправильно применил нормы материального права и процессуального права.

Согласно статье 270 Арбитражного процессуального кодекса основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

В соответствии с пунктом 3 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе  отменить решение полностью и  оставить исковое заявление без рассмотрения.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 331.21 Налогового кодекса Российской Федерации  оплаченная  государственная пошлина  по  апелляционной жалобе  и иску подлежит возращению.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271,  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда   Республики Хакасия   от  «26»  февраля   2009  года по делу №     А74-2765/2008 отменить.

Иск оставить без рассмотрения.

Возвратить    муниципальному учреждению «Отдел капитального строительства»  г. Черногорск  из федерального бюджета 2 000 рублей государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению № 751 от 31.10.2008г.;

Возвратить  индивидуальному предпринимателю Рыженкову Олегу Ивановичу г. Черногорск из федерального бюджета 3 060 рублей государственной пошлины, уплаченной по квитанции банка от 25.03.2009г.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение (определение) в первой инстанции.

Председательствующий

И.А. Хасанова

Судьи:

Т.С. Гурова

Л.Е. Споткай