Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.06.2009 по делу n А33-3867/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

«Надежда» полусладкое, 0,75 л., алк.            10,5-12,5 %, ФСМ 001 560685745, дата розлива 30.05.2008, производство Россия).

Таким образом, контрольной закупкой подтверждаются не те факты, которые вменены в вину обществу с ограниченной ответственностью «Алкотрек».

В отношении факта привлечения к осмотру в качестве понятого работника общества с ограниченной ответственностью «Алкотрек» Швайко А.В. отсутствует вывод суда первой инстанции о правовом значении данного факта. Судом первой инстанции не мотивировано, в чем состоит заинтересованность этого лица. Нормы раздела IV Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях имеют целевое назначение: соблюдение прав лица, привлекаемого к административной ответственности. Судом апелляционной инстанции не усматриваются нарушения интересов юридического лица, привлекаемого к административной ответственности, фактом участия работника этого юридического лица в осмотре в качестве понятого.

Кроме того, судом первой инстанции допущены нарушения норм процессуального права. Так, протокол судебного заседания (л.д. 92) составлен на два заседания (27.03.2009 состоялось одно судебное заседание, которое было отложено до 02.04.2009; 02.04.2009 состоялось второе судебное заседание). В соответствии с частью 1 статьи 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации протокол ведется в ходе каждого судебного заседания арбитражного суда первой инстанции.

Кроме того, судом первой инстанции не описан и не оценен второй состав административного правонарушения, вмененного заявителю (пункт 9 Правил продажи отдельных видов товаров – недоведение в наглядной и доступной форме Правил продажи отдельных видов товаров до сведения покупателей).

Такие процессуальные нарушения повлекли принятие судом первой инстанции неверного решения.

Таким образом, судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, неправильно применены нормы материального и процессуального права, что в силу пунктов 1, 4 части 1, части 2, 3 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, являются основанием для отмены решения суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

При вынесении нового судебного акта суд апелляционной инстанции учитывает следующее.

В соответствии со статьей 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение иных правил розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции – влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции или без таковой.

Особенностью квалификации административного правонарушения по части 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является то обстоятельство, что объективную сторону правонарушения составляет деяние, выразившееся в нарушении иных правил розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, а именно – нарушении любых правил продажи указанной продукции, кроме перечисленных в частях 1 и 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Статьей 3 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» предусмотрено, что законодательство о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции состоит из настоящего Федерального закона, иных федеральных законов и нормативных правовых актов Российской Федерации, а также принимаемых в соответствии с ними законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.

В силу пункта 3 статьи 26 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» юридические лица, должностные лица и граждане, нарушающие требования настоящего Федерального закона, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещается нарушение установленных законом правил розничной продажи алкогольной продукции.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 № 55 утверждены Правила продажи отдельных видов товаров, в том числе, алкогольной продукции. Настоящие правила в наглядной и доступной форме доводятся продавцом до сведения покупателей (пункт 9 Правил).

Из материалов дела следует, что административным органом установлено, что в принадлежащем обществу павильоне не доводятся до сведения покупателей (в наглядной и доступной форме) Правила продажи алкогольной продукции, а именно: указанные Правила вывешены в недействующей редакции Постановления Правительства Российской Федерации от 08.02.2006 № 80.

Таким образом, бездействие общества с ограниченной ответственностью «Алкотрек», в виде недоведения в наглядной и доступной форме Правил продажи отдельных видов товаров до сведения покупателей, образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Довод общества с ограниченной ответственностью «Алкотрек» о том, что редакция Правил продажи в отношении алкогольной продукции не изменялась, не соответствует действительности.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.12.2006 № 770 в Правила продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 № 55, внесены не только редакционные изменения текста, но и введены новые обязанности продавца.

Согласно части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Пунктом 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 предусмотрено, что выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. В пункте 16.1 Постановления от 20.11.2008 № 60 Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации разъяснил, что в тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Обстоятельства, указанные в части 1 или части 2 статьи 2.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

По смыслу приведенных норм, с учетом предусмотренных статьей 2 Гражданского кодекса Российской Федерации характеристик предпринимательской деятельности (осуществляется на свой риск), отсутствие вины юридического лица, предполагает объективную невозможность соблюдения установленных правил, необходимость принятия мер, от юридического лица не зависящих.

В данном случае вина общества с ограниченной ответственностью «Алкотрек» заключается в том, что, являясь юридическим лицом, общество имело возможность контролировать изменения редакций Правил продажи отдельных видов товаров. Учитывая длительный срок с момента внесения в Правила продажи изменений (с 15.12.2006), общество имело возможность привести размещенную в Уголке потребителя информацию в соответствие с действующей нормативной базой.

Кроме того, обществу с ограниченной ответственностью «Алкотрек» вменяется правонарушение в виде представления покупателю копий справок к товарно-транспортным накладным, не заверенных в установленном действующим законодательством порядке.

В силу статьи 10.2 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей  продукции» оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется только при наличии следующих сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота:

1) товарно-транспортная накладная;

2) справка, прилагаемая к грузовой таможенной декларации (для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции);

3) справка, прилагаемая к товарно-транспортной накладной (для этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, производство которых осуществляется на территории Российской Федерации);

Этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот которых осуществляется при полном или частичном отсутствии сопроводительных документов, указанных в пункте 1 настоящей статьи, считаются продукцией, находящейся в незаконном обороте.

При этом под оборотом алкогольной и спиртосодержащей продукции, в соответствии с пунктом 16 статьи 2 вышеуказанного закона, понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение и розничная продажа.

Форма справки, прилагаемой к грузовой таможенной декларации, форма справки, прилагаемой к товарно-транспортной накладной, и порядок заполнения таких справок устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 5 Правил заполнения справки к товарно-транспортной накладной на этиловый спирт, алкогольную и спиртосодержащую продукцию, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2005 № 864, при каждой последующей реализации продукции организацией-продавцом заполняется только раздел «Б» справки. При этом организация-продавец заполняет обе части раздела «Б», заверяя подписью уполномоченного должностного лица и своей печатью данные, указанные в левой части раздела. При получении алкогольной продукции организация-покупатель заверяет данные, указанные в правой части раздела «Б», подписью уполномоченного должностного лица и своей печатью.

В соответствии с пунктом 139 Правил продажи отдельных видов товаров, на продаваемую алкогольную продукцию продавец обязан иметь следующие сопроводительные документы:

-          товарно-транспортная накладная;

-          копия справки, прилагаемой к грузовой таможенной декларации для импортируемой алкогольной продукции;

-          копия справки, прилагаемой к товарно-транспортной накладной на алкогольную продукцию, производство которой осуществляется на территории Российской Федерации.

Пунктом 12 Правил продажи отдельных видов товаров, установлено, что при продаже товаров продавец доводит до сведения покупателя информацию о подтверждении соответствия товаров установленным требованиям путем маркировки товаров в установленном порядке знаком соответствия и ознакомления потребителя по его требованию с одним из следующих документов:

сертификат или декларация о соответствии;

копия сертификата, заверенная держателем подлинника сертификата, нотариусом или органом по сертификации товаров, выдавшим сертификат;

товарно-сопроводительные документы, оформленные изготовителем или поставщиком (продавцом) и содержащие по каждому наименованию товара сведения о подтверждении его соответствия установленным требованиям (номер сертификата соответствия, срок его действия, орган, выдавший сертификат, или регистрационный номер декларации о соответствии, срок ее действия, наименование изготовителя или поставщика (продавца), принявшего декларацию, и орган, ее зарегистрировавший).

Эти документы должны быть заверены подписью и печатью изготовителя (поставщика, продавца) с указанием его адреса и телефона.

В силу статей 16, 26 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещаются, в том числе, оборот этилового спирта и алкогольной продукции без оформления документов, подтверждающих легальность их производства и оборота.

Из материалов дела следует, что в ходе проверки покупателю были представлены копии справок к товарно-транспортным накладным, не заверенные в установленном действующим законодательством порядке, а именно: в разделах «Б» справки к товарно-транспортной накладной на алкогольную продукцию отсутствуют обязательные к заполнению реквизиты: печать, Ф.И.О., подпись уполномоченного лица, а также не указаны сведения о действующей лицензии на право розничной продажи алкогольной продукции.

Однако, один лишь факт ненадлежащего оформления обществом раздела «Б» справки, прилагаемой к товарно-транспортной накладной, не свидетельствует о нелегальности оборота алкогольной продукции и в связи с этим не образует состава правонарушения по части 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, ненадлежащее оформление (ненадлежащее заверение) обществом правой части раздела «Б» справки, прилагаемой к товарно-транспортной накладной, не образует объективной стороны состава правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Данный вывод соответствует правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума от