Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.06.2009 по делу n А33-10992/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

выполнена в темно-синем цвете и имеет окантовку по внутреннему периметру, с небольшим отступом от внешних границ, двумя линиями разной толщины красно-коричневого цвета. В верхней части этикетки размещен изобразительный элемент, представляющий изображение солнца, поделенного красно-коричневой линией на две части,  с выполнением верхней части красно-коричневого цвета, нижней голубого, под изобразительным элементом, ближе к центральной части этикетки размещен словесный элемент «ПЯТЬ ОЗЕР», выполненный стандартным шрифтом заглавными буквами русского алфавита, одинаковой величины белого цвета. Буквы выполнены с эффектом приподнятости, достигаемым за счет контурной обводки букв черным цветом и частичной обводки красно-коричневым цветом. На поверхности этикетки изображены не симметрично расположенные звезды красно-коричневого цвета с разновеликими лучами. Знак охраняется в темно-синем, белом, голубом, красно-коричневом, черном цветом сочетании и предназначен для маркировки товаров 32 и 33 классов МКТУ.

На имя ООО «ТПК «Никита» зарегистрирован изобразительный товарный знак, свидетельство № 290299, с датой приоритета от 02.12.2003, представляющий собой воина на коне с развевающимся флагом в руке, изображенного на фоне круга, всю площадь которого занимает стилизованное изображение солнца с множеством лучей треугольной формы, изображение флага выходит за пределы круга. Товарный знак, согласно регистрации, охраняется в красном, розовом, белом, черном цвете и зарегистрирован для товаров 33 класса МКТУ, в том числе водки.

Этикетка водки «Сто ОЗЕР великих» выполнена вертикально ориентированной фигурной формы с дугообразно изогнутыми боковыми сторонами с прогибом внутрь, с верхней стороной с прогибом вверх, с двумя вырубами с образованием ступеней и нижней стороной, имеющей прогиб вниз. Этикетка выполнена в синем цвете и имеет окантовку по внутреннему периметру с небольшим отступом от внешних границ золотисто-серого цвета.

В верхней части этикетки размещен изобразительный элемент, представляющий собой воина на коне с развевающимся флагом в руке, изображенного на фоне круга, всю площадь которого занимает стилизованное изображение   солнца   с   множеством   лучей треугольной формы, изображение флага выходит за пределы круга (товарный знак ООО «ТПК «Никита»). Круг обрамлен симметрично расположенными ветвями с листьями (стилизованный венок) и изображением четырех кругов - по два с обеих сторон, имеющих вид медалей, на каждом из которых очень мелким шрифтом (размер букв менее 1 мм), выполнены надписи «Чудское сто озеро», «Байкал сто озеро», «Онежское сто озеро», «Телецкое сто озеро».

Изобразительный элемент, выполнен в золотистых, белых и серых тонах. Под изобразительным элементом, расположен словесный элемент «ВОДКА», выполненный заглавными русскими буквами белого цвета, под этим словом расположены словесные элементы «Сто озер великих», выполненные в три строки, буквами русского алфавита. При этом слово «Сто» выполнено оригинальным шрифтом с написанием буквы «С» прописной белым цветом, слово «озер» выполнено стандартным шрифтом прописными буквами, и поделено по горизонтали на две неравные части с выполнением букв верхней части белого цвета, букв нижней, меньшей части - серого цвета. Буквы выполнены с эффектом приподнятости,       золотистого цвета.

Все буквы слова «озер» имеют одинаковую величину, по высоте более, чем в два раза, превышающую высоту строчных букв в слове «Сто». Слово «великих» выполнено строчными буквами синего цвета, мелким стандартным шрифтом и размещено на серой плашке, окаймленной золотистой каймой. Словесные элементы «Сто озер великих» выполнены на фоне более светлой по тону, чем основной тон этикетки, рамка сложной формы, окаймленной сверху и сбоку стилизованным изображением крыльев, а снизу лентой. Под словесными элементами справа размещены сведения о размере емкости (0,5 л, или 0,7 л, или 1,0 л), слева информация о крепости напитка - 40°.

В нижней части этикетки размещено символическое изображение двух лебедей, симметрично развернутых навстречу друг другу. Изображение выполнено белыми контурными линиями. Ниже изображения размещены словесные элементы «EXTRA QUALITY», выполненные стандартным шрифтом буквами латинского алфавита. Под ними мелким стандартным шрифтом (высота первой строчной буквы 1 мм) буквами русского алфавита размещены словесные элементы: Мягкость аромата, чистейший спирт, природная вода, плюс оригинальная технология - вот секрет и основа успеха водки «Сто озер великих». По поверхности этикетки изображены стилизованные звезды золотистого цвета с разновеликими лучами.

Этикетка водки «ПЯТЬ ОЗЕР» выполнена вертикально ориентированной, фигурной формы с дугообразно изогнутыми боковыми сторонами с прогибом внутрь, с верхней стороной с прогибом вверх с двумя вырубами с образованием ступеней и нижней стороной, имеющей прогиб. Этикетка выполнена в темно-синем цвете и имеет окантовку двумя линиями разной толщины по внутреннему периметру с небольшим отступом от внешних границ золотистого цвета. В верхней части этикетки размещен изобразительный элемент, представляющий собой изображение солнца, поделенного в горизонтальном направлении золотистой линией на две части с выполнением верхней части золотистого цвета, нижней - белого.

Над изображением солнца и под ним, по окружности, выполнена надпись буквами русского алфавита, оригинальным шрифтом выполнена надпись: «живая вода» - буквами золотистого цвета, «живая легенда» - буквами белого цвета. Под изобразительным элементом расположен словесный элемент «ВОДКА», выполненный заглавными русскими буквами белого цвета, ниже, ближе к центральной части этикетки размещен словесный элемент «ПЯТЬ ОЗЕР», выполненный стандартным шрифтом заглавными буквами русского алфавита, одинаковой величины белого цвета.

Буквы выполнены с эффектом приподнятости, достигаемым за счет контурной обводки букв черным цветом и частичной обводки золотистым цветом. Под названием напитка выполнен золотистый вензель в виде латинской буквы S. размещенной в горизонтальном положении. Ниже вензеля выполнен изобразительный элемент в виде стилизованных волн, изображенных в виде девяти отдельных S-образно изогнутых элементов, симметрично расположенных в 4-х рядах - по 3 элемента в 2-х верхних рядах, 2 элемента - в 3 ряду и 1 элемент в нижнем 4-м ряду. Книзу, по обе стороны от волн изображены награды в виде медалей, по 2 с каждой стороны. Справа - Международный конкурс алкогольных напитков, г. Сочи; За превосходное качество и отменный вкус. Москва. Слева - Национальная премия за качество; медаль Сибирской ярмарки. Ниже размещена информация о крепости напитка и объеме: слева - 40%VOL, справа - 0,5 L. Внизу этикетки выполнена надпись: «Изготовлена из уникальной воды земли сибирской и чистейшего спирта «Люкс». На поверхности этикетки изображены три стилизованные звезды золотистого цвета с разновеликими лучами.

Оценив на предмет сходства этикетки водок «Сто ОЗЕР великих» и «ПЯТЬ ОЗЕР», суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что этикетки имеют сходные элементы. Рассматриваемые этикетки сходны по цветовому решению - обе имеют темно-синий цвет основного фона в сочетании с белым и золотистым цветом изобразительных и словесных элементов, размещенных на этикетке. Для обеих этикеток характерно симметричное расположение словесных и изобразительных элементов и композиционное сходство.

Также существует сходство отдельных изобразительных элементов, в частности размещенных на синем фоне золотистых звезд с разновеликими лучами, выполненных в одном стиле, размещение в верхней части этикеток изобразительных элементов, имеющих в своей основе круг, графическое сходство изображения волн в виде отдельных элементов на этикетке «ПЯТЬ ОЗЕР», и элементов оперения лебедей на этикетке водки «Сто ОЗЕР великих».

Вместе с тем, при наличии указанных сходных элементов сходство этикеток  до степени смешения судом апелляционной инстанции не усматривается.

Согласно абзацу шестому пункта 14.4.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденных приказом Роспатента от 05.03.2003 №32, обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

При  фонетическом сравнении обозначений «Сто ОЗЕР великих» и «ПЯТЬ ОЗЕР» судом апелляционной инстанции установлено, что словосочетание «пять озер» состоит из двух слов, словосочетание «сто озер великих» из трех слов; в обоих обозначениях при произношении подчеркнуто ударением первое слово; первые слова в  словосочетаниях различные «пять» и «сто», имеют разные гласные «я» - «о»; разные согласные, стоящие на первом месте в словах «п» - «с », одинаковые согласные «т» расположены в разных местах, кроме того согласная «т» в обозначении по товарному знаку № 270235  произносится мягко, так как за ней стоит мягкий знак, а согласная «т» в обозначении «сто озер великих» произносится твердо, так как за ней стоит твердая гласная «о».

Таким образом, указанные обозначения  фонетически не сходны до степени смешения.

При графическом сравнении судом апелляционной инстанции установлено, что в словосочетании «Сто ОЗЕР великих» слово «Сто» написано оригинальным шрифтом, стилизованным под рукописный, слово «великих» хотя и выполнено стандартным шрифтом, но расположено на фоне отдельной фигуры, цветовое сочетание обозначений различно, общее зрительное впечатление при восприятии  обозначений различное.

Таким образом, графическое изображение  указанных обозначений не является сходным до степени смешения.

Оценивая композиционный прием указанных обозначений, использующий прямоугольное основание с круглым элементом вверху, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что такой прием является стандартным при оформлении этикеток товаров 33 класса МКТУ, цветовое сочетание «белый на темно-синем фоне» встречается часто, расположение названия товара в центре этикетки является стандартным.

Доминирующими элементами графической части обозначения «ПЯТЬ ОЗЕР»  являются изображения девяти геометрических фигур, расположенных в нижней части обозначения и изображение солнца в верхней части. Доминирующими  элементами обозначения «Сто ОЗЕР великих» является стилизованное изображение двух лебедей в нижней части этикетки, а так же элемент в верхней части этикетки (изображение всадника с флагом в руке и наложенными на него медалями).

Оценив этикетки водок «Сто ОЗЕР великих» и «ПЯТЬ ОЗЕР» на предмет сходства, основываясь на своем внутреннем убеждении, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии в указанных обозначениях сходства до степени смешения.   В связи с чем, довод апелляционной жалобы о сходстве этикеток водок «ПЯТЬ ОЗЕР» и «Сто ОЗЕР великих» до степени смешения отклоняется судом апелляционной инстанции как несостоятельный.

Довод апелляционной жалобы о том, что суд первой инстанции не оценил представленные в материалы дела экспертизы: заключение ООО  «Патентное агентство по изобретениям и товарным знакам», экспертное заключение  «Азимут», заключение патентного поверенного Цеповой О.Г., заключение декана факультета дизайна СГАСУ Малышевой С.Г., отчеты ООО «Оникс», ООО «Омсквинпром», заключение ООО «КРАПП», является несостоятельным.

В соответствии с пунктами 1 и 5  статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Вопрос о сходстве до степени смешения спорных обозначений является вопросом факта и по общему правилу может быть разрешен судом без назначения экспертизы. Названные заключения  являются субъективным мнением  экспертов и не  имеют для арбитражного суда заранее установленной силы. Суд апелляционной инстанции, оценивая указанные обозначения, не установил сходства до степени смешения.

Ссылка в апелляционной жалобе на вывод Арбитражного суда Нижегородской области о сходстве до степени смешения спорных обозначений, сделанный в решении от 12.12.2008 по делу А43-28956/2008, не принимается судом апелляционной инстанции.  Данный вывод арбитражного  суда не является преюдициальным. В соответствии с пунктом 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации преюдициальными являются обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу. Выводы суда, сделанные на основании оценки представленных доказательств,  не являются обстоятельствами, установленными по делу.

Довод апелляционной жалобы о том, что  суд первой инстанции в нарушение пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации взыскал с антимонопольного органа государственную пошлину в сумме 2000,0 рублей, рассмотрен судом апелляционной инстанции и отклонен по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 333.16. Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина является  сбором, взимаемым за совершение  юридически значимых действий.

По смыслу пункта 2 статьи 126 и части 1 статьи 128 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  уплата государственной пошлины является условием обращения в арбитражный суд. Уплаченная государственная пошлина поступает в бюджет. Следовательно, отношения по уплате государственной пошлины возникают между ее плательщиком – лицом, обратившимся в суд, и государством.

В силу подпункта 1 пункта 3 статьи 44 Налогового кодекса Российской Федерации обязанность по уплате налога и (или) сбора прекращается с уплатой налога и (или) сбора. В связи с чем, после уплаты истцом государственной пошлины при обращении в арбитражный суд отношения между плательщиком и государством по поводу уплаты государственной пошлины прекращаются.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Отношения по возмещению судебных расходов возникают между лицами, участвующими в деле, в данном случае между  заявителем и антимонопольным органом, отвечающим по заявленному требованию.  Суд первой инстанции, взыскивая с антимонопольного органа уплаченную обществом  в бюджет государственную пошлину, возложил на него обязанность не по уплате государственной пошлины в бюджет, а по компенсации обществу денежных сумм, понесенным им в связи с обращением в арбитражный суд.

То обстоятельство, что ответчиком по данному делу является антимонопольный орган, освобожденный от уплаты государственной пошлины