Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.05.2009 по делу n А33-17520/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело № А33-17520/2008-03АП-1505/2009

18 мая 2009 года.

Резолютивная часть постановления объявлена  18 мая 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 мая 2009  года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

истца Алексеевой Т.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Виктория Плюс»

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от 13 марта 2009 года по делу № А33-17520/2008, принятое судьей Шуваевой Е.В.,

установил:

Алексеева Татьяна Александровна обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Виктория Плюс» о взыскании распределенной части прибыли за 4 квартал 2006 года, 1, 2 кварталы 2007 года в сумме 70 453 рублей 18 копеек.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 13 марта 2009 года исковые требования Алексеевой Т.А. удовлетворены. С общества с ограниченной ответственностью «Виктория Плюс» в пользу Алексеевой Т.А. взыскано  распределенной чистой прибыли за 4 квартал 2006 года, 1, 2 кварталы 2007 года в сумме 70 453 рублей 18 копеек, 2 613 рублей 60 копеек государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обрался с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 13 марта 2009 года отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Заявитель в апелляционной жалобе, ссылаясь на статьи 28, 29 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» указывает, что поскольку общим собранием участников общества не принималось решение о распределении части прибыли, суд не вправе удовлетворять требования истца, поскольку решение вопроса о распределении прибыли относится к исключительной компетенции общего собрания участников общего собрания. Кроме того, заявитель ссылается на акт № 28 от 18.05.2007 выездной налоговой проверки ООО «Виктория плюс» за периоды с 01.01.2003 по 30.11.2006 в отношении налога на доходы физических лиц, полученные в виде дивидендов от долевого участия  в деятельности общества, в соответствии с которым налоговый орган пришел к выводу о том, что в ООО «Виктория плюс» дивиденды не выплачивались.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 13 марта 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

По мнению истца, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об удовлетворении исковых требований, поскольку выплата дивидендов за спорный период производилась всем участникам общества, кроме истца и Турок Н.С., пропорционально долям в уставном капитале общества. Факт распределения и получения дивидендов участниками ООО «Виктория Плюс» подтвержден Постановлением ОБЭП УВД по Октябрьскому району г. Красноярска об отказе в возбуждении уголовного дела от 22.08.2008, а также реестрами сведений о доходах физических лиц за 2006, 2007 годы.

Истец также в отзыве ссылается на то, что налоговым органом при проверке первичных бухгалтерских документов за периоды с 01.01.2003 по 30.11.2006  установлен факт выплаты работающим и неработающим участникам ООО «Виктория Плюс» ежеквартально, в соответствии с их долями в уставном капитале общества. Кроме того, из протокола общего собрания ООО «Виктория Плюс» № 21 видно, что решение о распределении и выплате дивидендов за 4 квартал 2006 года, 2007 года было принято всеми участниками  общества «единогласно» 24.10.2008.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение от 13 марта 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела  протокола собрания № 21 от 24.10.2008. Пояснил, что протокол отсутствовал на момент рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Поскольку заявитель апелляционной жалобы обосновал невозможность представления данного дополнительного доказательства в суд первой инстанции, суд апелляционной инстанции, руководствуясь  абзацем 2 части 2 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, удовлетворил ходатайство заявителя и приобщил указанный документ к материалам дела.

Ответчик, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явился. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие ответчика.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

            Общество с ограниченной ответственностью  «Виктория Плюс» зарегистрировано в качестве юридического лица администрацией Октябрьского района г. Красноярска 17.04.2000 за № 327 (свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о юридическом лице, зарегистрированном до 01 июля 2002 года, серии 24 № 000933725).

Согласно пункту 3.1 учредительного договора общества, пункту 6.1 устава общества, с учетом изменений от 12.07.2000 (протокол общего собрания участников № 3 от 20.06.2000), уставный капитал общества составляет 771 481 рублей.

В соответствии с пунктом 3.3 учредительного договора о создании общества с ограниченной ответственностью  «Виктория Плюс» в редакции на 12.07.2000, с пунктом 6.2 устава, Алексеева Татьяна Александровна имеет долю в уставном капитале в размере 9, 07 % (69 973 рублей 33 копейки).

Согласно пункту 6.1 устава чистая прибыль, образуемая в соответствии с установленным порядком после уплаты налогов, предусмотренных законодательством, и иных необходимых выплат и отчислений, а также выделение необходимых средств на нужды общества, поступает в полное распоряжение участников общества.

В соответствии с пунктом 3 Устава общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении чистой прибыли, находящейся в фонде накопления, между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале (пункт 6.4).

24 октября 2008 года состоялось внеочередное собрание учредителей общества с ограниченной ответственностью «Виктория плюс». Из протокола № 21 от 24.10.2008 следует, что в повестку дня собрания был включен, в том числе следующий вопрос:  принятие решения о распределении и выплате чистой прибыли общества за 4 квартал 2006 года, за 2007 год, за 9 месяцев 2008 года.  Собрание проведено в форме голосование, на котором было принято единогласное решение о выплате дивидендов за 4 квартал 2006 года, 2007 года.

На основании решения № 31055 «О проведении выездной налоговой проверки» от 18.12.2006, обществу с ограниченной ответственностью «Виктория Плюс» было предъявлено требование № 102011 от 20.02.2007 «О предоставлении документов». При анализе указанных документов судом установлено следующее.

В соответствии с налоговыми декларациями ООО «Виктория плюс» за 4 квартал 2006 года, 1, 2 кварталы 2007 года, у общества имелась прибыль от хозяйственной деятельности, составившая:

- в 4 квартале 2006 года - 1 141 698 рублей;

- в 1 квартале 2007 года- 315 762 рублей 36 копеек;

- во 2 квартале 2007 года- 801 999 рублей.

Указанная прибыль была распределена между участниками общества. Доля, подлежащая выплате Алексеевой Татьяне Александровне, была определена и составляла:

- в 4 квартале 2006 года - 22 128 рублей 69 копеек;

- в 1 квартале 2007 года- 23 503 рублей 63 копейки;

- во 2 квартале 2007 года- 24 820 рублей 86 копеек

В соответствии с постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела от 22.08.2008 Алексеевой Татьяне Александровне не выплачена распределённая чистая прибыль за 4 квартал 2006 года, 1, 2 кварталы 2007 года в сумме 70 453 рублей 18 копеек, из которых:

- в 4 квартале 2006 года - 22 128 рублей 69 копеек;

- в 1 квартале 2007 года- 23 503 рублей 63 копейки;

- во 2 квартале 2007 года- 24 820 рублей 86 копеек

Ссылаясь на невыплату ей дивидендов общества с ограниченной ответственностью «Виктория Плюс», Алексеева Татьяна Александровна обратилась в арбитражный суд с требованием о взыскании распределённой чистой прибыли за 4 квартал 2006 года, 1, 2 кварталы 2007 года в сумме 70 453 рублей 18 копеек.

           Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 87 Гражданского кодекса Российской Федерации, обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Общества с ограниченной ответственностью относятся к юридическим лицам, в отношении которых его участники несут обязательственные права (часть 2 статьи 48 Гражданского кодекса Российской Федерации). Целью создания хозяйственных обществ (в том числе обществ с ограниченной ответственностью) является извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности (части 1, 2 статьи 50 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).            В соответствии с частью 1 статьи 67 Гражданского кодекса Российской Федерации, частью 1 статьей 8 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества вправе принимать участие в распределении прибыли общества.            Согласно части 1 статьи 28 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.          В соответствии с частью 2 статьи 28 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»  часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Согласно части 1 статьи 29 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества, в следующих случаях: до полной оплаты всего уставного капитала общества; до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника общества в случаях, предусмотренных Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения, если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения, в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято, если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения, если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения, в иных случаях, предусмотренных федеральными законами (часть 2 статьи 29 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Согласно пункту 12.7 Устава общества с ограниченной ответственностью  «Виктория Плюс» общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение о распределении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества, исходя из размера фонда накопления. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества (пункт 12.8 устава).

Судом первой инстанции установлено, что истец является участником общества с ограниченной ответственностью  «Виктория Плюс» с момента его создания и владеет 9,07 % доли в уставном капитале общества.

Целью участия гражданина в качестве учредителя (участника) общества с ограниченной ответственностью является получение части прибыли от результатов деятельности общества, при этом предусмотренное частью 1 статьи 67 Гражданского кодекса Российской Федерации, частью 1 статьей 8 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» право принимать участие в распределении прибыли общества в равной степени принадлежит всем участникам общества.      

Из представленных в материалы дела документов следует, что фактически чистая прибыль общества с ограниченной ответственностью  «Виктория Плюс» за 4 квартал 2006 года, 1, 2 кварталы 2007 года была распределена поквартально.

Невыплата истцу части распределенной прибыли общества с ограниченной ответственностью  «Виктория Плюс» за спорные периоды при установлении фактической выплаты ее другим